La empresa
Por
Carlos López y Virginia Bado
Estudiar a la empresa,
supone vencer una serie de obstáculos importantes como por ejemplo la
dificultad que significa aportar un concepto jurídico al respecto. En efecto,
quienes han estudiado el tema, afirman que, debajo de la empresa, subyace una
estructura puramente económica de la cual los técnicos no dan un concepto
uniforme. En lo que se está de acuerdo es en que la empresa constituye un fenómeno
económico trascendente que, por su magnitud, interesó al Derecho. Si bien para
el Derecho es imposible aportar una definición acabada, sí puede regular sus
consecuencias.
En efecto, muchas ramas
del Derecho están interesadas en estudiar a la empresa. Además del Derecho
Comercial, se ocupan del tema el Derecho Laboral, el Derecho Tributario y el
Derecho Internacional Privado.
Finalmente, debe
advertirse que cada concepto que se ha elaborado sobre la empresa, se ha visto
influenciado por el medio socio económico, lo que determina que cada autor,
desde su ámbito, haya conceptualizado este fenómeno, atendiendo a su época y
lugar.
A.
Concepto de empresa y clasificación
1.
Concepto
La empresa es un fenómeno económico
complejo. Existen múltiples y diversas definiciones en el campo de la
economía. La más generalizada dice así: "Empresa es la organización
del trabajo ajeno y del capital, para producir bienes o servicios destinados a
ser cambiados". Aún no se ha logrado dar un concepto jurídico de la
empresa. Las elaboraciones en su torno son profusas sin que se haya llegado a
ninguna solución clara al respecto. Considerar sólo uno de los aspectos
es minimizar el hecho económico, y definir a la empresa pretendiendo abarcar
todos sus elementos, generalmente es infructuoso por resultar insuficiente.
Sin embargo, hay un elemento que todos
los estudiosos de la empresa resaltan: la organización. La organización es el
elemento esencial de la empresa, tanto que, para algunos se sobrepone al capital
y es la razón del éxito de la misma.
Jurídicamente la organización no
puede conceptualizarse de ahí que no pueda, en definitiva, aportarse un
concepto jurídico de empresa.
2.
Clasificación de empresas
Las empresas pueden clasificarse
siguiendo muy diferentes criterios.
RODRÍGUEZ OLIVERA
clasifica a las empresas en función de su objeto. Las categorías serían
las siguientes: industriales, comerciales, financieras y de servicios
*
Empresas industriales
Empresas industriales son aquéllas
que tienen por objeto la explotación de recursos naturales y su transformación.
Se subclasifican en extractivas y de transformación.
*
Empresas comerciales
Empresas comerciales son aquéllas que
tienen por objeto el intercambio o la distribución de los productos de las
empresas industriales.
*
Empresas financieras
Las empresas financieras son aquéllas
que atienden las necesidades financieras de otras empresas: aquí entran los
bancos, sociedades de inversión, empresas de seguros, bolsas de valores.
*
Empresas de servicios
Las empresas de servicios son aquéllas
que prestan servicios, como por ejemplo el estudio jurídico, sanatorio, estudio
de arquitectos o de ingenieros.
Otra clasificación citada por RODRÍGUEZ
OLIVERA, categoriza a las empresas en unipersonales y colectivas. La empresa es
unipersonal cuando es "propiedad" de una persona física. La empresa
es colectiva cuando corresponde a una persona jurídica: asociación, sociedad
civil o sociedad comercial.
Según los sectores productivos a los
que pertenecen, BUGALLO MONTAÑO reseña la clasificación en empresas del
sector primario, secundario y terciario.
*
Empresas del sector primario
Las empresas del sector primario
realizan actividades que utilizan recursos naturales tal como se obtienen de la
tierra o del subsuelo: empresas agrícolas, ganaderas y minera, por ejemplo.
*
Empresas del sector secundario
Las empresas del sector secundario
realizan actividades que transforman bienes: empresas metalúrgicas, fábricas
textiles, fábricas de automotores, fábricas de juguetes.
*
Empresas del sector terciario
Las empresas del sector terciario realizan actividades de
servicios: bancos, empresas de seguros, supermercados, hoteles, empresas de
transporte.
El artículo 8 del Decreto 54/992 (en
la redacción dada por el Decreto 265/95), siguiendo un criterio cuantitativo,
en función de los activos destinados a la empresa, el personal empleado y las
ventas netas anuales, clasifica a las empresas en microempresas, pequeñas y
medias empresas
* Microempresas
Se consideran microempresas aquéllas que ocupan hasta 4
personas, sus ventas máximas anuales netas son de un máximo de US$ 60.000 y
sus activos máximos US$ 20.000.
* Pequeñas
empresas
Se consideran pequeñas empresas aquéllas
que ocupan entre 5 y 19 personas, con ventas máximas anuales netas de hasta US$
180.000 y activos máximos de hasta US$ 50.000.
* Mediana empresa
Se consideran empresas medianas las
que ocupan entre 20 y 99 personas, con ventas máximas anuales netas de hasta
US$ 5.000.000 y activos máximos de hasta US$ 350.000. Las empresas que exceden
los parámetros referidos con calificadas como "grandes empresas".
B.
Diferenciación de la empresa con otros conceptos
Las
sociedades comerciales, están reguladas en la Ley 16.060 del año 1989. En el
artículo 1º se define a la sociedad comercial de la siguiente manera:
"Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas, físicas o
jurídicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una
actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y
soportar las pérdidas que ella produzca".
El
artículo 2º, dispone que todas las sociedades comerciales, a excepción de las
accidentales, son personas jurídicas, esto es, sujetos de Derecho, desde el
momento de la celebración del contrato social y con el alcance fijado en la
Ley. La norma dice:
"La sociedad comercial será sujeto de derecho desde
la celebración del contrato social y con el alcance fijado en esta ley".
La
diferencia fundamental entre la empresa y la sociedad comercial, radica en la
personalidad jurídica. El Derecho sólo atribuye capacidad para ejercer
derechos y contraer obligaciones al "sujeto de Derecho". Dentro de
este género hay dos especies: la persona física y la persona jurídica. Así
como la persona física tiene nombre, domicilio y patrimonio, de la misma forma
la persona jurídica es capaz de poseer estos atributos.
Obviamente,
las personas jurídicas necesitan de las personas físicas para poder
desarrollar su actividad. Sin embargo, éstas no se confunden con aquéllas. La
persona jurídica tendrá, entonces, su propio nombre, domicilio y patrimonio,
con independencia del nombre, domicilio y patrimonio de cada una de las personas
físicas que constituyan su soporte humano.
En
conclusión, tener personalidad jurídica, significa ser capaz de ejercer
derechos y de contraer obligaciones. Es en este aspecto en dónde la empresa y
la sociedad comercial encuentran su mayor diferencia.
En efecto, no se debe confundir ambos
conceptos. La sociedad comercial es un contrato que genera un sujeto de Derecho.
En nuestro Derecho, en cambio, la empresa no es un negocio jurídico (no es un
acto ni un contrato) ni, mucho menos, sujeto de Derecho. La empresa, por tanto,
no es capaz de ejercer derechos ni de contraer obligaciones.
Esta afirmación, ha sido defendida
por autores como ZABALA y STAMPE, quienes afirman que considerar directamente a
la empresa como un sujeto de Derecho, con el mismo rango que una persona física,
tiene el riesgo de acentuar, a través de su mercantilización, la deshumanización
del Derecho. Estos autores concluyen que sostener la personalidad jurídica de
la empresa significa contribuir al envilecimiento del Derecho; el Derecho es una
ciencia creada por y para el hombre.
Pese a
que es unánimemente admitido que la empresa no es un sujeto de Derecho,
numerosas Leyes le atribuyen capacidad para ejercer derechos y contraer
obligaciones. Así, el Decreto Ley 15.322 sobre Intermediación Financiera, le
otorga a las "empresas" de intermediación financiera (que en realidad
son sociedades anónimas) la facultad de desarrollar actividades. La Ley 14.252
que establece el Impuesto a la Renta de Industria y Comercio (IRIC), señala a
la "empresa" como sujeto pasivo (deudor) de este impuesto. Aún la
Constitución de la República, en su artículo 56 obliga a la
"empresa" a proporcionar determinadas condiciones de trabajo a sus
subordinados.
Debe advertirse que una sociedad puede
organizar una empresa para cumplir con su objeto pero la organización
empresarial será una emanación de la sociedad comercial. Primero se crea la
sociedad y ésta será la que cree la organización empresaria. Incluso, podría
darse que se constituya una sociedad y que ella nunca llegue a organizar una
empresa por desinterés de los socios o porque no necesita de una empresa para
realizar su objeto. La sociedad accidental no necesita tampoco la organización
empresaria, según se verá.
2. La
empresa y el establecimiento comercial
Otro concepto que corresponde analizar
es el del establecimiento comercial o casa de comercio. El establecimiento
comercial es un bien de naturaleza compleja, integrado por diversos elementos
como las instalaciones, las mercaderías, las marcas y las patentes de invención.
Todo esto, constituye un nuevo bien que sirve como substrato material
del que se sirve el comerciante para desarrollar su actividad.
El establecimiento comercial es un
bien y por lo tanto es un objeto de Derecho. En cambio, la empresa es un
concepto que escapa al mundo del Derecho; no es un bien y tampoco es un objeto
considerado por el Derecho.
Ciertas actividades son calificadas
como comerciales por el Código de Comercio, a condición de ser realizadas
mediante una organización de capital y de trabajo ajeno. Esta calificación
obedece a razones de política legislativa. Cuando se estima que los intereses
comprometidos por un determinado tipo de empresa exige su sometimiento a la
disciplina más rigurosa del Derecho Comercial, el Código de Comercio la
incorpora al elenco de los actos de comercio.
El artículo 7 incluye, entre los
actos de comercio, las empresas de fábrica, de comisiones, de depósitos
y de transporte de mercaderías por agua o por tierra. Con esta norma se
introduce la empresa en el Derecho Comercial.
El Código
Comercial francés introdujo el concepto de empresa en el artículo 7, cuando
sujetó a la jurisdicción mercantil a las empresas de manufacturas (art. 632).
La importancia de la fábrica, que se confirmaría durante la Revolución
Industrial, ameritaba su inclusión en la enumeración del artículo 7, aunque
la producción no se corresponda con el concepto económico de Comercio.
Por
leyes posteriores, se amplió el artículo 632 del Código Comercio francés,
agregando otras empresas. Se apreció que no había razón para sólo incluir la
producción de bienes materiales sino que debían someterse a la misma regulación
comercial la producción de servicios, incorporándose al ámbito comercial otro
tipo de empresas, como la de comisiones y transporte.
En
esa línea del legislador francés, nuestro Código prevé como actos de
comercio, la empresa de fábrica, la de transporte, la de comisión y la de depósito.
Ahora
bien ¿qué significa la palabra "empresa" en
el Código de Comercio? Respecto de este tema, analizaremos a continuación dos
posiciones.
La
noción de empresa que manejamos hoy, surgió del campo de la ciencia de la
economía. El Derecho no define la empresa. No existe un concepto jurídico de
la empresa unánimemente aceptado. No obstante las grandes discrepancias
doctrinarias para definir la empresa, existe un relativo acuerdo en cuanto a
ciertos elementos que la integran. Hay acuerdo en que la empresa es una
organización del trabajo ajeno, con un capital que puede ser ajeno o no.
En
la fábrica, por ejemplo, el industrial reúne, en un mismo edificio, a todos
sus colaboradores y los organiza para la producción de bienes. Los autores del
Código francés habrían estimado que la producción industrial, cuando se
realizaba en forma de actividad organizada de cierta magnitud, requería la
regulación severa establecida para los comerciantes.
De
acuerdo con esta acepción de la palabra "empresa",
el Código de Comercio sólo
calificaría como comerciales a las actividades referidas en el numeral 4 del
artículo 7, a condición de ser realizadas mediante una organización de
capital y de trabajo. Este condicionamiento obedecería a razones de política
legislativa. Cuando se estima que los intereses comprometidos por un determinado
tipo de empresa exige su sometimiento a la disciplina más rigurosa del Derecho
Comercial, el Código de Comercio la incorpora al elenco de los actos de
comercio.
a.
Primera precisión
En
los demás actos reputados como comerciales, la Ley incluye determinados
negocios jurídicos contractuales o de otra naturaleza, como la compraventa, las
operaciones de banco, las operaciones de cambio, las letras de cambio. En este
numeral 4, se incluye algo más complejo. La empresa no sería un mero acto, no
es un contrato, no es un negocio jurídico. La empresa sería el producto de una
actividad organizativa del empresario que la ideó. Sería una organización de
factores de producción.
b.
Segunda precisión
En
esta posición, serían comerciales, tanto los actos que dan vida a la empresa y
la ponen en condiciones de funcionar, como los actos que son emanación de su
actividad. Buena parte de la doctrina sostiene que, son actos comerciales, los
actos por los cuales se organiza la empresa: la compra de equipos industriales,
la provisión de materia prima, etcétera, y son comerciales los actos que
suponen la explotación de la actividad objeto de la empresa.
PÉREZ
FONTANA sostiene una posición distinta y dice que la comercialidad a que se
refiere el Código no se relaciona con los actos necesarios para la organización
de la empresa sino sólo a los actos que ésta realice. También, sostiene que,
como no hay empresa sin empresario, esta disposición supone una aplicación del
criterio subjetivo en la determinación de los actos de comercio, por el cual
son comerciales los actos realizados por el empresario.
c.
Tercera precisión
No
toda actividad, por el hecho de realizarse por una organización empresaria, se
constituiría en comercial. La Ley sólo califica como comercial a ciertas
empresas con ciertos giros.
d.
Cuarta precisión
Las
actividades de comisión, fábrica, transporte o depósito no serían por sí
mismas comerciales. Lo serían cuando sean realizados por una empresa.
Damos
ejemplos. El acto de fabricación de un producto, por quien no tiene organización
empresaria, no sería acto de comercio. No sería comercio, tampoco, la
actividad del taximetrista, que efectuase el transporte de personas, con un taxi
de su propiedad.
2.
Las empresas del artículo 7 como actividades
Ciertos
autores entienden que la empresa es la actividad económica y profesional del
empresario para la producción o mediación en el mercado de bienes y servicios
(Casanova, Messineo, Graziani, Ferri,
Ascarelli, Escarra y, entre
nosotros, Supervielle y
lópez rodríguez). Esta tesis
define a la empresa, tomando solo un aspecto, el subjetivo o funcional o dinámico.
Entienden que el aspecto organizacional corresponde a lo que hemos denominado
casa de comercio.
Para
esta tesis la empresa es una actividad y, como tal, un quid inmaterial. No es un
sujeto de Derecho, ni un objeto de Derecho. Escapa a esas categorías. Es un tertium
genus.
En
una variante de esta concepción, se entiende que la empresa es un fenómeno
complejo, que abarca tres manifestaciones: la actividad del empresario
(manifestación subjetiva); un conjunto patrimonial al servicio de esa actividad
(manifestación objetiva) y una comunidad de trabajo entre el empresario y sus
auxiliares y empleados (Gierke, Eichler).
¿No
será ésta la acepción de empresa que el legislador empleó en el numeral 4
del artículo 7? ¿Cuál es el criterio que debemos seguir para determinar el
sentido de una expresión oscura de la Ley?
El
artículo 17 del Código Civil nos indica el camino:
"Bien se puede,
para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de
su sanción".
Entonces, lo que debemos determinar no es lo que hoy se
entiende por empresa sino lo que se entendía por empresa en 1.866 (fecha de la
sanción de nuestro C.Com.) o, tal vez, en 1.808 (fecha de la sanción
del C. Com. francés).
En
esas fechas, las Ciencias Económicas no habían desarrollado todavía el
concepto de empresa tal como se considera hoy. Dicho concepto, en todo caso,
recién recibió consagración legal en el Código Civil italiano de 1.942.
Además,
el propio Código de Comercio nos indica que cuando utilizó la expresión
"empresa" se estaba refiriendo a una actividad. Véase que se
dice "La ley reputa actos de comercio en
general". Esto es, lo que se enumera en el numeral 4 del artículo
7, son actos.
Por
lo tanto, debe entenderse que nuestro Código considera mercantiles a la
actividad de fábrica, comisiones, depósito o transporte, con independencia de
la forma en que se realizan dichas actividades. No sería necesario, entonces,
para considerar mercantil a estas actividades, la comprobación de que quien las
realiza posee una organización de trabajo ajeno y capital.
Esta
interpretación, además, permite superar una de las críticas que se han hecho
a la enumeración del artículo 7, en cuanto a su heterogeneidad. La enumeración
del artículo 7 es homogénea. Todo lo que allí se enumera son actos, tal como
se expresa claramente en su acápite. Al referirse concretamente a cada uno de
ellos, algunas veces prefirió la palabra "operaciones", otras
veces prefirió la palabra "convenciones" y otras la palabra
"empresa".
No
debemos olvidar aquélla regla de hermenéutica fundamental, según la cual
entre dos interpretaciones posibles, si de una de ellas parece derivarse la
existencia de un error en la Ley, incoherencias
o consecuencias absurdas, y de otra interpretación se deriva una
perfecta armonización y congruencia de los textos legales y dotan de sentido a
la norma, ésta última es la interpretación correcta.