Concepto de
sociedad comercial
Por
Nuri Rodríguez
Olivera
y Carlos
López
Rodríguez
La
palabra sociedad - como explicaba
Mezzera
Álvarez
en su Curso de Derecho Comercial - trae a la mente la idea de una reunión de personas.
Decía este autor:
"En
lugar de que una sola persona se coloque, como titular único, al frente de una
empresa mercantil, asumiendo las responsabilidades y riesgos inherentes a tal
empresa, varias personas - unidas en sociedad - ponen en común sus bienes y sus
esfuerzos para conseguir un fin económico determinado, repartirse entre sí los
beneficios que puedan obtener y asumir, entre todos, las pérdidas que puedan
resultar."
Lo expresado por Mezzera
Álvarez constituye una buena base para comenzar el análisis del
concepto de sociedad mercantil.
No
obstante, a la expresión “unión de personas” sólo se le puede
atribuir un sentido metafórico. La sociedad es algo sustancialmente diferente a
una mera reunión o unión de personas.
La
Ley 16.060 (LSC), en el
art. 1
da un concepto de sociedad
comercial, desde una perspectiva contractual:
"Habrá
sociedad comercial cuando dos o más personas, físicas o jurídicas, se obliguen
a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las pérdidas
que ella produzca."
Se
ha entendido que la Ley no debe definir, para no atribuir una naturaleza jurídica
especial al objeto de su regulación y porque ello debe ser materia de la doctrina.
Consideramos que la Ley puede definir y, en algunos casos, debe hacerlo. La
definición legal de cualquier contrato tiene por finalidad caracterizarlo y dar
sus elementos específicos, esto es, aquellos que lo distinguen de los demás
pero, además, en casos como éste, la definición cumple la función de
delimitar el ámbito de aplicación de la Ley.
Al
definir a la sociedad comercial, la LSC ha sido coherente con la legislación vigente. El
Código Civil (CC), el Código de Comercio (CCom) y las leyes comerciales definen cada uno
y todos los actos jurídicos y contratos que regulan. El CC define
el contrato de sociedad civil y el CCom definía el contrato de
sociedad comercial.
Sin
entrar, por el momento, en las diversas posiciones respecto de la naturaleza
jurídica de la sociedad comercial, según el aspecto que se considere, podemos
preliminarmente afirmar que se denomina "sociedad comercial"
tanto a un contrato como a una persona jurídica.
I.
La sociedad comercial como contrato
En
la Ley 16.060, la sociedad comercial es un contrato. De acuerdo al Código civil
"contrato es una convención por la cual una parte se obliga para con la
otra o ambas partes se obligan recíprocamente a una prestación cualquiera,
esto es, a dar, hacer o no hacer alguna cosa (art. 1.247).
Siguiendo
el modelo del Código de comercio, la Ley provee de una regulación específica
al contrato de sociedad, sin
perjuicio de una remisión expresa a normas y principios generales. El artículo
5 de la Ley 16.060 establece: “Regirán
para las sociedades comerciales, las normas y los principios generales en
materia de contratos en cuanto no se modifiquen por esta ley”.
La remisión
debe entenderse hecha a las normas sobre contratos del Código de Comercio, pues
la sociedad es un contrato comercial, y a las del Código Civil por la remisión que a su vez
hace el artículo 191 del Código de Comercio.
La
sociedad es un contrato cuya vigencia se ha de prolongar en el tiempo, por ello
es susceptible de modificaciones en sus estipulaciones durante el plazo de su
duración. El contrato social puede irse adecuando a las alteraciones que
experimenten los intereses originarios de los contratantes e, incluso, puede
variar su estructura personal con el ingreso o el egreso de socios. Se
puede aumentar o reducir el capital, modificar el domicilio o el régimen de
administración y aun el tipo adoptado. Las sociedades pueden fusionarse o
escindirse. Por ello, la normativa no se agota en la regulación del contrato
que da nacimiento al sujeto sino que disciplina, también, la posibilidad de
sucesivos cambios de sus cláusulas y de las estructuras societarias adoptadas.
El
contrato de sociedad comercial tiene las siguientes características: es un
contrato plurilateral porque es celebrado por más de dos personas; es un
contrato de organización porque en su estatuto se organiza la actuación
de los diversos órganos de la sociedad; es un contrato consensual porque no se requieren
solemnidades cuya inobservancia afecte la validez del contrato; es un contrato oneroso
porque cada socio se obliga en beneficio de los demás y de la
utilización en común de los bienes aportados todos sacan provecho; es un
contrato que da nacimiento a un nuevo sujeto de derecho.
II.
La sociedad comercial como persona jurídica
El
artículo 2 de la Ley establece: “La sociedad comercial es un sujeto de
Derecho desde la celebración del contrato social y con el alcance fijado en
esta ley”.
A.
Significado de la atribución de personería
En tanto sujeto de Derecho, la sociedad es capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones y de realizar una actividad comercial
organizada.
La
Ley 16.060 al calificar a la sociedad de sujeto, le está atribuyendo personería
jurídica porque sujeto de Derecho es la persona capaz de adquirir derechos y
capaz de obrar. Para Ferrara,
persona, en sentido técnico jurídico, quiere decir sujeto de Derecho.
La
doctrina asimila persona y sujeto de Derecho puesto que es indispensable la
personalidad para poder ser sujeto de Derecho y viceversa. Se tiene personalidad
si se tiene capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. Persona jurídica
es el ente que tiene autonomía patrimonial y para que un ente pueda tener
autonomía patrimonial tiene que ser sujeto de Derecho, capaz de adquirir
derechos.
Las
sociedades comerciales son sujetos de derecho, con la única excepción de la
sociedad accidental, que no tiene personería jurídica. Todo lo que digamos
entonces, sobre este carácter, no está referido a ese tipo.
La
personería se adquiere desde la fecha de celebración del contrato. No se exige
condición alguna para el reconocimiento de la personalidad jurídica, por lo
tanto, las sociedades comerciales son sujetos de derecho a partir de la
celebración del contrato de sociedad.
La
Ley recoge el principio de la especialidad. La capacidad en la sociedad es
amplia pero se limita al objeto social. El principio no se recoge con un texto
legal expreso pero se deduce de lo dispuesto en el artículo 79 de la Ley, que
establece que los administradores obligan a la sociedad por los actos que no
sean notoriamente extraños al objeto social.
B.
La sociedad como comerciante
La
sociedad como persona, es persona comerciante y, como tal, estará sujeta
al estatuto del comerciante: deberá inscribir ciertos documentos en el
Registro Nacional de Comercio, llevar libros, rendir cuentas. Al realizar una
actividad comercial, debe encuadrarse en la disciplina jurídica que rige cada
uno de los actos realizados dentro del giro social. En caso de cesación de
pagos, ha de quebrar o será sometida a una liquidación judicial según el
tipo, pudiendo prevenir el concurso o darle fin con fórmulas concordatarias.
Las sociedades anónimas, también, pueden evitar su liquidación judicial por un régimen
concursal preventivo llamado "Moratoria".
Conclusión
La
sociedad comercial es un contrato por el cual dos o más personas físicas o
jurídicas se obligan a realizar aportes
para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial
organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las pérdidas
que ella produzca. También, es sociedad comercial es sujeto jurídico que surge
a partir de ese contrato.
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