¿Cuáles son las causales de nulidad del contrato social previstas en la Ley de
Sociedades?
Por
Nuri Rodríguez y Carlos López
La
Ley 16.060 crea un régimen especial para las nulidades en materia
societaria en la Sección IV del Capítulo I de Disposiciones Generales. El
artículo 22 establece una norma conteniendo un principio general, con
remisión a normas generales. El artículo 23 determina un caso particular
de nulidad del contrato de sociedad (objeto ilícito o prohibido). El artículo
24 regula la nulidad del vínculo de un socio. El artículo 25 determina las
estipulaciones nulas. Las restantes normas establecen reglas sobre los
efectos de la nulidad respecto a terceros, socios y administradores.
La
Ley contiene, además, los instrumentos para que los socios subsanen el
vicio, modificando el contrato o regularizando el vicio de que se trate
(arts. 30 y 31); normas sobre el ejercicio de la acción de nulidad (arts.
32 y 33); el régimen para regular la liquidación del patrimonio social
para el caso de que la nulidad sea declarada judicialmente (art. 26): el régimen
para liquidar la participación del socio, cuyo vínculo se anula (art. 27)
y una norma para regular una acción de responsabilidad por causa de la
nulidad (art. 35).
Queremos
destacar que la Ley prevé tres situaciones distintas: nulidad del contrato
social, nulidad del vínculo de un socio y nulidad de estipulaciones del
contrato.
La
Ley establece la aplicabilidad del régimen general de nulidades en materia
de contratos, sin perjuicio de incorporar normas especiales que atienden a
las peculiaridades del contrato de sociedad.
El artículo 22 dispone: “(Remisión).
Se aplicará a las sociedades comerciales el régimen de nulidades que rige
para los contratos en todo lo que no se encuentre expresamente previsto o
modificado por esta ley.”
A.
En particular, el legislador ha tenido en cuenta que un contrato de sociedad
nulo o con una estipulación nula, cualquiera fuera la causa de la nulidad,
crea de todos modos relaciones entre los socios y entre éstos y la
sociedad. Los socios se obligaron a realizar aportes o pudieron haber hecho
efectivos sus aportes. Además, la sociedad, no obstante la nulidad, puede
haber realizado una actividad que generó relaciones jurídicas con
terceros. Se ha regulado, por ello, el régimen para regular esas relaciones
de la sociedad con los socios y con los terceros.
B.
Del contexto legal resulta que la sociedad afectada por una causal de
nulidad es, de todos modos, un sujeto de derecho. Se le aplica el artículo
2 de la Ley que se refiere a todas las sociedades comerciales. Los actos
realizados por cuenta de la sociedad nula vinculan al sujeto societario y
afectan su patrimonio, como tutela para los terceros; sólo hay
responsabilidad solidaria de socios, fundadores y administrador, cuando se
trata de nulidades no subsanables.
C.
Del régimen legal resulta que la declaración
de nulidad no tiene efectos retroactivos y no afecta relaciones
creadas antes de esa declaración. La declaración de nulidad produce sus
efectos hacia el futuro.
D.
El régimen de la Ley 16.060 concuerda, en parte, con la solución dada a
las sociedades civiles, por nuestro Código Civil, en el artículo 182 que
dispone: “La nulidad del contrato de
sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe
contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad
si existiere de hecho”.
Se
contradicen ambos sistemas societarios, civil y comercial, con lo dispuesto
por el artículo 1.565 del Código Civil, en virtud del cual la nulidad,
pronunciada por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, da a las
partes el derecho para ser respuestas al mismo estado en que se hallarían
si no hubiese existido el contrato nulo. De acuerdo al artículo mencionado,
hay también acción reivindicatoria contra terceros poseedores. En este régimen
general de nulidades, la sentencia tiene efectos retroactivos.
E.
La nulidad declarada del negocio societario, repetimos, no afecta la validez
de los negocios jurídicos celebrados con terceros ni las relaciones creadas
con los socios. Por ello, en el régimen de la Ley, declarada la nulidad
corresponde proceder a la liquidación del patrimonio social, pagando deudas
sociales contraídas y se liquidarán operaciones pendientes y, si hay
utilidades, se distribuirán entre los socios y, si no las hubieren, se
restituirán los aportes en la medida en que alcancen los bienes remanentes.
Explica
Rodríguez y Rodríguez: “El
contrato de sociedad no puede ser declarado inexistente ni nulo con efectos
ex nunc, sino que cuando haya motivo de inexistencia o nulidad de una
declaración de voluntad individual que tenga repercusión sobre el
contrato, o cuando haya motivos de inexistencia o nulidad de éste, la
sociedad desaparecerá por el cauce de la liquidación, como medida de
respeto a los derechos de los que contrataron con la sociedad y a los mismos
socios y administradores”[1].
Farina, en el mismo sentido, expresa comentando el derecho argentino: “No
pueden aplicarse a las sociedades los principios clásicos del Derecho Civil
sobre los efectos de la nulidad. El art. 1050 del Código Civil establece
que ‘la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o
igual estado en que se hallaban antes del acto anulado’ y las partes deben
restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud o por consecuencia del
acto anulado (art. 1052). Es decir, que en virtud del carácter ex nunc de
la nulidad en Derecho Civil se invalidan con efecto retroactivo todas las
consecuencias directas e indirectas del negocio viciado. Si aplicáramos
tales principios a la nulidad de las sociedades se crearían situaciones de
verdadera iniquidad para los terceros de buena fe. Estos han contratado con
la sociedad y adquirido derechos frente a ella. Si, como consecuencia de la
nulidad de la sociedad, se declarara sin efecto todo lo actuado por ella, se
quitará toda seguridad al comercio y al tráfico jurídico”[2].
Hay
causales de nulidad, en el derecho común, que son aplicables al contrato de
sociedad. Otras, se incorporan en la Ley 16.060.