¿ Como se transfiere una parte de interés , una cuota
social y una acción ?
I. Régimen de trasmisión de una parte de interés
En las sociedades colectivas, de capital e
industria y en comandita simple, la participación del socio se denomina "parte
de interés". Las sociedades que corresponden a estos tipos son "intuitu
personæ", esto es: en ellas reviste importancia fundamental la persona
de los socios. Por tal razón, en principio, ningún socio puede trasmitir su
parte de interés a otra persona sin el consentimiento unánime de los demás.
Este principio se encuentra establecido en el artículo 211, inciso. 1, Ley
16.060: "La cesión de una
parte social a otro socio o a un extraño, requerirá el consentimiento unánime
de los socios".
La Ley 16.060, sin embargo, habilita una
excepción al principio de la unanimidad respecto de la cesión a otro socio,
siempre que tal posibilidad haya sido pactada en el contrato social, lo cual
supone un consentimiento anticipado a la transmisión. Dice el artículo 211, en
la continuación de su inciso 1: "Se admitirá pacto en contrario
sólo para la cesión a otro socio. Si el cedente fuera administrador deberá
designarse su sustituto".
II. Régimen de trasmisión de una cuota social
En las sociedades de responsabilidad limitada,
las participaciones reciben el nombre de cuota social. A cada cuota le
corresponde a un valor fijo, determinado en el contrato social. Las cuotas son
indivisibles.
En principio, una cesión de cuotas se ha de
celebrar entre el socio cedente y el cesionario que adquiere la cuota. El
contrato se perfecciona entre éstos. Si fuera un contrato de cesión común,
bastaría con notificar al cedido; pero no es el caso, ya que la Ley 16.060
impone el consentimiento de los socios en determinadas situaciones que iremos
analizando.
Como la cesión de cuotas sociales supone la
modificación del contrato, se aplica el artículo 10 de la Ley 16.060: debe
instrumentarse, inscribirse en el Registro Nacional de Comercio y publicarse.
El régimen de transmisión es complejo y se
analizará a continuación (arts. 231 a 233). El contrato social podrá fijar
normas para la valuación de las cuotas que asegure un precio justo y establecer
restricciones para su cesión, pero no podrá prohibir la transmisión (art.
233).
A.
Cesión de cuotas entre socios
La Ley 16.060 distingue según se trate de
ceder todas sus cuotas o algunas de ellas a otro socio o a un extraño. La cesión
de cuotas entre socios es libre, salvo pacto en contrario que establezca
limitaciones a la transmisión o que la cesión produzca la variación del régimen
de mayorías (art. 231): "(Cesión de cuotas entre socios). La cesión
de cuotas entre socios será libre, salvo las limitaciones establecidas
en el contrato social o cuando varíe el régimen legal de mayorías, en cuyo
caso se aplicará lo dispuesto en el inciso primero del artículo siguiente".
Que la cesión sea libre, significa que un
socio puede trasmitir a otro su cuota social sin requerir la aprobación de los
demás.
A través de sucesivas cesiones o de una sola,
un socio que no tenía la mayoría puede llegar a tenerla y, entonces, cambia el
equilibrio de los poderes entre los distintos socios. Si eso puede ser alterado
por la cesión, la cesión ya no es libre sino que va a estar reglamentada de la
misma manera que la cesión de cuota a un tercero.
B.
Cesión de cuotas a terceros
La Ley 16.060 estableció un procedimiento
para la transmisión de cuotas a terceros, cuyo primer paso es la obtención del
consentimiento de socios que representen el 75 % del capital, cuando la sociedad
tanga más de cinco socios. Si se trata de una sociedad de cinco o
menos de cinco socios, se requiere la unanimidad de estos - como si fuera
una colectiva - para que las cuotas puedan ser cedidas. Así lo que establece el
artículo 232, inciso 1º: "(Cesión de cuotas a terceros). Las cuotas
no podrán se cedidas a terceros sino con el acuerdo de socios que representen
el 75 % (setenta y cinco por ciento) del capital cuando la sociedad tenga más
de cinco socios y por unanimidad cuando tenga cinco o menos. No se computará el
capital del socio cedente".
En los incisos siguiente, el artículo 232
establece la mecánica para la cesión. Quien se propone ceder deberá comunicar
su intención a los demás socios. Éstos tiene 15 días para oponerse a la cesión.
Si no se dice nada, se entenderá que consienten.
Si se formulan oposiciones que alcancen el 25
% del capital social, quien se propone ceder puede insistir en su intento y
plantearlo a la justicia. El Juez deberá a escuchar a los socios oponentes y al
representante de la sociedad. Si no existe justa causa de oposición, el Juez
puede autorizar la cesión.
Si la cesión fuere autorizada, a los socios
todavía les queda el derecho a adquirir la cuota que se pretende ceder a un
tercero. Este derecho de preferencia debe ejercerse dentro del plazo de 10 días.
Si más de un socio pretendiese ejercer su
derecho de preferencia, las cuotas se prorratearán entre los socios y, si no
fuere posible el prorrateo, la loas cuotas se adjudicarán por sorteo. La
imposibilidad del prorrateo puede tener lugar cuando se trate de la cesión de
una sola cuota, puesto que las cuotas, por definición (art. 223), no son
fraccionables.
La otra opción establecida en la Ley 16.060
se refiere a que, si ningún socio ejerce la preferencia o lo hicieran
parcialmente, la sociedad pueda resolver adquirir la participación con
utilidades o resolver la reducción del capital social. Reducido el capital
social en el importe de la cuota cedida, se le devuelve la alícuota del
patrimonio al socio que quería ceder. El plazo para ejercer esta opción es,
también, de 10 días. En esta opción, la sociedad o los socios no quieren el
ingreso de un socio nuevo, de un extraño, y prefieren darle su parte, que se
vaya, y que la sociedad reduzca su capital.
No fue previsto por la Ley 16.060 la
posibilidad de que en el contrato social se haya pactado un régimen diferente
al legal respecto de la transmisión de cuotas a terceros. Concordamos con
RIPPE, en que esta posibilidad parecería haber quedado inhabilitada por la
prohibición expresada en términos imperativos por el art. 232: "Las
cuotas no podrán ser cedidas a terceros sino..." (RIPPE KAISER, nota
al pie de p. 213, in: MEZZERA ÁLVAREZ, Curso de Derecho Comercial, t.
II, Las sociedades anónimas, limitadas y cooperativas, Fundación de
Cultura Universitaria, p. 213). Incluso aunque la cesión sea entre
socios, si se altera el régimen de mayorías, la Ley impone la aplicación del
inciso primero del artículo 232.
Finalmente, el artículo 233 se refiere a la
posibilidad de impugnar el precio de la cuota, al tiempo de ejercer la opción,
sometiéndose al resultado de una pericia judicial. El valor fijado por la
tasación será obligatorio, salvo que sea mayor que el de la cesión propuesta
o menor que el ofrecido por los impugnantes.
III. Régimen de trasmisión de una acción
Teniendo en cuenta la forma cómo se
transmiten, las acciones pueden ser: al portador, nominativas (endosables o no)
y escriturales.
Las acciones al portador, se transmiten por
la simple entrega del título en forma manual. En este caso la calidad de
accionista se acredita con la posesión del título. Quien posea el título está
legitimado para ejercer los derechos inherentes a la calidad de socio.
Las acciones nominativas son las acciones
que tienen incorporado en el documento el nombre de su poseedor legítimo.
Pueden ser endosables o no, es decir, pueden ser transmitidas por endoso o tener
prohibido este mecanismo de transmisión.
Si son endosables, pueden transmitirse a
otras personas utilizando el mecanismo del “endoso”. El endoso es un acto
unilateral de voluntad por el cual el poseedor de un título lo transmite a otra
persona mediante su firma puesta en el documento. Para que la transmisión de la
acción nominativa endosable esté completa, debe además de cumplirse con el
endoso, realizarse una notificación por escrito a la sociedad informándole la
transmisión e inscribir dicha transmisión en un libro especial que se lleva al
efecto denominado “ Libro registro de acciones nominativas endosables”. En
conclusión, la transmisión de las acciones nominativas endosables se realiza
cumpliendo los siguientes actos: endoso, notificación a la sociedad e inscripción
de la transmisión en el libro correspondiente.
Las acciones nominativas pueden ser “no
endosables”, o sea, tener prohibida la transferencia mediante el endoso. En
este caso, se transmiten mediante un contrato llamado “cesión de créditos no
endosables”. Celebrado este contrato, para que la transmisión esté completa
debe notificarse a la sociedad la cesión efectuada e inscribirse la transmisión
el un libro que se lleva al efecto llamado “Libro registro de acciones
nominativas no endosables”. En conclusión, la transmisión de estas acciones
se realiza cumpliendo con los siguientes actos: contrato de cesión de créditos,
notificación a la sociedad e inscripción en el libro correspondiente.
Las acciones escriturales, son acciones que
no se representan en títulos negociables. Recordemos que la S.A. puede
representar las acciones en títulos negociables llamados “acciones” o no
hacerlo. Cuando no se representan en títulos negociables son acciones
escriturales, es decir, acciones incorpóreas.
Estas acciones se transmiten mediante la
inscripción en un libro especial llamado “Libro registro de acciones
escriturales” que la sociedad anónima lleva al efecto. La calidad de accionista se prueba
mediante la inscripción practicada en este libro. Cuando esta acción se
transmita, en este libro constarán los nombres de los subsiguientes tenedores.
Si se trata de una sociedad anónima abierta, además,
debe inscribirse la cesión en un libro registro que lleva la bolsa o un banco o
una caja de valores a elección de la sociedad.