¿Cuáles
son las consecuencias de la teneduría irregular de libros de comercio
respecto a la prueba?
Por Carlos
López
Rodríguez
I. Libros
llevados regularmente
Los libros
tienen eficacia probatoria en juicios entre comerciantes y por hechos de su
comercio. Los libros, además, deben ser llevados regularmente.
Expresa Bolaffio:
"El legislador concede a los libros de comercio una eficacia probatoria
especial a favor del comerciante que los lleva, a condición de que sean observadas
las formalidades establecidas para su regular teneduría... Sin los requisitos
de ley, aquellos libros no son más que un simple producto elaborado por la parte;
y, por otra parte, repugnaría que la negligencia del comerciante en cumplir
aquellas disciplinas que la Ley le impuso, fuese premiada con reconocer sus
libros irregulares."
A. Alcance
de esta exigencia
¿Debe tomarse al pie de la letra la fórmula
de manera que cualquier inobservancia, aun muy limitada de las formalidades
legales haga considerar a los libros como irregularmente llevados? ¿Qué debe
entenderse por llevar los libros regularmente? La doctrina entiende que si son
formalidades preliminares al uso del libro, afectan al libro entero de manera
que la falta de ellas hace desaparecer la credibilidad general del mismo: es
como si el libro no existiese. Por ejemplo, los requisitos de encuadernados,
foliados, forrados y de habilitación. En cambio, si se trata de irregularidad
en los requisitos intrínsecos un vicio menor no podría afectar la credibilidad
de todos los libros. Será una cuestión de hecho determinar en cada caso la importancia
de la irregularidad y su incidencia en la eficacia probatoria del libro.
La regularidad de los libros será cuestión
de apreciación judicial. Expresa Bolaffio:
"Este sometimiento a la decisión del juez
es la mayor garantía en la realización de una prueba tan peligrosa... Por consiguiente
por ejemplo si en un libro extrínsecamente regular pudieran establecerse falsedades
parciales, servirían ciertamente para debilitar la veracidad general del libro,
aun sin llegar a la conclusión, que los antiguos aceptaban rígidamente, de la
presunta falsedad del libro entero."2
B. ¿Sirven
como prueba en contra de quien los lleva, los libros que carecen de formalidades?
Respecto
a la interrogante planteada, se sustentan dos tesis.
En la primera
posición se sostiene que el libro mal llevado no prueba ni a favor ni en contra
el comerciante que los lleva. La prueba en contra es excepcionalmente grave.
En consecuencia, debe cumplirse con todos los requisitos del artículo 76, inciso
1, para que pueda admitirse. Los libros mal llevados no tienen garantía de autenticidad.
En otra tesis se sustenta que aunque el
libro se lleve irregularmente, sus constancias prueban en contra de quien
los lleva.
Se argumenta que, de lo contrario, se premiaría la negligencia del comerciante
que no ha llevado bien sus libros, pues no se le puede oponer la prueba de sus
libros. Albanell Mac Coll opina,
al respecto, que resulta una incongruencia lógica la regla general sentada en
el párrafo primero del artículo 76 confrontada con el contenido del apartado
segundo, porque no tiene sentido que la falta de la debida regularidad formal
en los libros pueda excluir que éstos prueben contra quien los ha llevado en
tal forma. Ello implicaría una prima a la negligencia o mala fe, desde que la
falta de cumplimiento de los deberes contables permitiría al comerciante eludir
una prueba que le es desfavorable y borrar su propio reconocimiento, sea o no
confesión, estampado en los libros.
También, se argumenta a contrario sensu de lo dispuesto por el artículo 67 del
Código de Comercio. Establece lo siguiente:
“Los libros mercantiles que carezcan de alguna
de las formalidades prescriptas en el artículo 65, o tengan algunos de los defectos
y vicios notados en el precedente, no tienen valor alguno en juicio en favor
del comerciante a quien pertenezcan".
El artículo 67 determina que
el libro irregularmente llevado no tiene valor en juicio en favor del comerciante
a quien pertenezca, con lo cual se habría entendido que tiene valor en juicio
en contra del comerciante que los lleva.
II. Prueba de libros a
favor del comercial que los lleva
El
Código prevé dos casos en los que los libros pueden probar a favor del
comerciante que los lleva. Uno de los casos está previsto en el artículo 68 y,
el otro, en el inciso 3 del artículo 76.
A.
Omisión u ocultación de alguno de los libros
El artículo 68 del Código
de Comercio establece:
“El comerciante
que omita en su contabilidad alguno de los libros que se declaran indispensables
por el artículo 55, o que los oculte, caso de decretarse su exhibición, será
juzgado en la controversia que diere lugar a la providencia de exhibición y
cualquiera otra que tenga pendiente, por los asientos de los libros de su
adversario”.
Malagarriga opina
- en cuanto al comerciante que no lleva alguno de los libros indispensables o
que los oculte - que aunque no lo diga el Código, podrá presentarse
prueba en contrario[6].
Se
ha entendido, también, que el artículo 68 supone la omisión intencional de los
libros. Si su pérdida o destrucción no son imputables al comerciante, éste
deberá probar su falta de culpa en la pérdida o destrucción.
En
opinión de Rippe, Bugallo,
Longone & Miller,
la omisión de los libros en caso de exhibición, genera una grave presunción en
contra de quien debe presentarlos[7].
En
nuestra opinión, el artículo 68 contiene una sanción y
el juez debe aplicarla, juzgando la contienda de acuerdo a los libros
presentados por el comerciante que los ha exhibido. El
artículo 68 es terminante:
"será juzgado... por los asientos de los
libros de su adversario".
No prevé la posibilidad de que se presente
prueba supletoria (como en cambio sí lo hace el art. 76, inc. 3).
El
artículo 68 tampoco hace consideraciones en cuanto a la intencionalidad de la
omisión. La teneduría regular de libros es una carga del comerciante que no
admite excusas.
Finalmente,
consideramos que en el artículo 68 no se establece ninguna presunción.
Simplemente, se impone un medio probatorio. El comerciante que no lleva libros
se ve impedido, por expresa disposición legal, de presentar otro medio
probatorio que contradiga la evidencia que surja de los libros de su adversario.
B.
Falta de asientos en contrario
El
inciso 3 del artículo 76 dispone lo siguiente:
"También
harán prueba los libros de comercio en favor de sus dueños, cuando su
adversario no presente asientos en contrario, hechos en libros arreglados a
derecho u otra prueba plena y concluyente."
En
la hipótesis a que se refiere la norma transcripta, el comerciante lleva libros
pero no puede presentar asientos que contradigan las manifestaciones del contrario
y no están en condiciones de ofrecer otra prueba plena y concluyente. Por
ejemplo, en el libro de A surge que B le compró bienes y no los pagó. En el
libro de B, no figura el pago y B no tiene recibo del pago.
En este caso, el asiento en el libro de A tiene eficacia probatoria a su
favor.
No
obstante, el juez tiene la facultad de apreciar la prueba y exigir, si lo
considera necesario, otra prueba supletoria. La
veracidad del libro llevado regularmente es, en todo caso, una simple principio
de prueba. Puede ser destruida por todos los medios permitidos por la Ley. El
artículo 76, inciso 4, dispone:
“Sin
embargo, el Juez tiene en tal caso, la facultad de apreciar esa prueba, y de
exigir, si lo considerase necesario, otra supletoria”.
Si
surgiere prueba contraria de los asientos del libro del otro comerciante, se
aplica el inciso final del artículo 76:
"Finalmente,
cuando resulte prueba contradictoria de los libros de las partes que litigan, y
uno y otros se hallen con todas las formalidades necesarias y sin vicio alguno,
el Tribunal prescindirá de este medio de prueba, y procederá por los méritos
de las demás probanzas que se presenten, calificándolas con arreglo a las
disposiciones de este Código.”
De
esta última norma concluimos que la veracidad del libro llevado regularmente es
una simple presunción; puede ser destruida con todos los medios permitidos por
la Ley.
La prueba contraria surgirá de asientos contradictorios del libro de otro
comerciante o de la falta de un asiento contable correspondiente a la operación
objeto de la controversia, en los libros de una de las partes del pleito.
También, podrá surgir de documentos que presente el demandado.
Dice
Albanell Mac Coll:
"El
artículo 76 admite expresamente la prueba contraria, demostrándose así que
se admite todo control, y debe también señalarse que, conforme al criterio
legal, el juez tiene facultad para apreciar la prueba o sea graduar el grado
de convicción que le reconozca. Sin embargo, debe señalarse que la redacción
del párrafo tercero marca un grado de eficacia grande, puesto que establece
el valor probatorio aun si callan los libros del contrario salvo una prueba 'plena
y concluyente' en contra. El juez tiene arbitrio, pero su discrecionalidad no ha de
ser tal que descarte totalmente valor a los libros y debe entenderse que debe
fundar las razones que lo llevan a restarles fuerza."
