¿Cuáles son
los efectos de la anulación y de la rescisión de un concordato preventivo de la
quiebra?
Por Nuri Rodríguez
Olivera
y
Carlos
López
Rodríguez
I.
Extensión de los efectos
A.
Alcance personal
Tanto
la anulación como la rescisión, afectan a
todos los acreedores vinculados por el concordato, aun cuando haya sido pedida
por uno solo de ellos.
Se
plantea cuál es la situación de los
acreedores privilegiados o preferentes que votaron en el concordato, con
renuncia a todo o parte de sus privilegios o preferencias, en caso de anulación
del concordato. El artículo 1.556 establece que la renuncia queda sin efecto si
el concordato no fuera homologado, pero nada dice sobre qué sucede en caso de
anulación.
Entendemos
que corresponde la aplicación del artículo
1.561:
"En
los casos de rescisión o anulación de que trata el artículo precedente, los
acreedores anteriores al concordato recobrarán, frente al deudor, la
integridad de sus derechos..."
Recobrar
la “integridad de sus derechos” supone, para los privilegiados y
preferentes referidos, recuperar su privilegio o preferencia.
B.
Alcance temporal
Respecto
de los acreedores vinculados por el concordato, tanto la anulación como la
rescisión, tienen eficacia retroactiva. En virtud de esta eficacia, los
acreedores recobran, frente al deudor, la integridad a sus derechos. Así lo
establece el artículo
1.561
que acabamos de transcribir algunas líneas más arriba.
La
eficacia retroactiva de la anulación o la rescisión, tiene dos excepciones:
En
primer lugar, los pagos recibidos en cumplimiento del concordato quedan firmes.
En
segundo lugar, en la quiebra que sigue a la anulación o rescisión, los
acreedores que participaron del concordato no
recobran la totalidad de sus créditos. Así surge del artículo
1.561:
"... pero no podrán figurar en la masa, frente
a los nuevos acreedores, sino por la cuota de sus créditos primitivos
correspondientes a la parte de dividendo prometido que no hayan recibido."
Interpretación
del artículo 1.561
II. Declaración de quiebra
A.
Anulación
El
artículo 1.560
declara aplicable al caso de anulación, el artículo
1.553: "
Lo dispuesto en los dos primeros incisos del artículo 1.553 es aplicable al
caso de anulación del concordato".
En
el artículo 1.553 se establece la quiebra del deudor para el caso de rechazo
del concordato: "
Ejecutoriada la sentencia que rechaza el concordato, procede la declaración
de quiebra".
Una
vez pasada en autoridad de cosa juzgada la sentencia que dispone la anulación
del concordato, la quiebra se preduce de pleno Derecho. Así se establece en el
segundo inciso del artículo
1.553:
"Si
aquella sentencia fuera consentida, el Actuario pondrá inmediatamente los autos
al despacho. En tal caso, o al poner el cúmplase en caso de que la sentencia
hubiese sido apelada y confirmada, el Juez decretará la quiebra..."
No
hay remisión al artículo
1.554, que dispone que esa quiebra se reputa hecha
a pedido del deudor. Por lo tanto, en esta hipótesis no se considera
que la quiebra como si fuera a pedido del deudor.
B.
Rescisión
La
rescisión, también, provoca la quiebra del deudor concordatario. Así lo
establece el artículo
1.560, inciso 2.
Como
tampoco existe remisión al artículo
1.554, la quiebra no se reputará
a pedido del deudor.
A
diferencia de la anulación, la quiebra no se produce ipso iure. El pago
le debe haber sido requerido al deudor y éste no debe haber opuesto excepciones.
A los efectos de hacer caer
en mora al deudor, es menester intimarle el pago de las sumas prometidas en el
concordato (artículo 1.560,
inc. 2). Incurre en mora si no paga o si no opone
excepciones legales.
La Ley
prevé
que en el concordato se estipulen cláusulas que “limiten las
excepciones” que puede oponer el deudor para “facilitar” la declaración
de quiebra (artículo 1.560, inciso 3). En este inciso, a modo de ejemplo, el
legislador establece fórmulas de posible utilización. Puede estipularse que la
prueba de pago sea hecha necesariamente con los comprobantes de las
consignaciones de las sumas debidas, a la orden del juzgado. Se requiere, de
todas maneras, que se efectúe intimación para hacer incurrir en mora, pero se
limita la posibilidad del deudor de exceptuarse con el pago.
Puede estipularse que si no están agregados al expediente los
comprobantes del pago de una suma ya vencida, proceda de plano la declaración
de quiebra, sea a pedido de un acreedor o sea sin ese pedido. Con esta cláusula,
se prevé el establecimiento de la mora automática y se va a la quiebra
directamente, aun de oficio.
Constatada la mora, el
juez debe declarar rescindido el concordato y declarar la quiebra. Es menester,
siempre, que haya un pronunciamiento judicial sobre la rescisión del concordato
(artículo
1.706).
III.
Diferencias
A. En cuanto a
los fiadores del concordato
1. Anulación
Los fiadores del
concordato quedan liberados por la anulación. Así lo establece el artículo
1.706 del Código de comercio:
"La anulación del concordato por causa de dolo, libra ipso jure a
los fiadores".
2. Rescisión
La rescisión no libera a
los fiadores del concordato, en tanto hayan sido citados. Así lo establecen
los incisos 2 y 3 del artículo
1.706:
"En caso de falta de
cumplimiento por parte del fallido a las obligaciones del concordato, podrá
solicitarse del Juez su rescisión con citación de los fiadores, si los hubiere.
En este caso
la rescisión del concordato no libra a los fiadores que hayan intervenido para
garantir su ejecución parcial o total."
B.
En cuanto a la posibilidad de volver a solicitar concordato preventivo
El
artículo
1.568,
en el inciso primero, establece que en caso de anulación de un concordato
preventivo no se dará curso a ninguna nueva solicitud del mismo género.
En
un sentido similar, el segundo inciso del artículo
1.568
establece:
“La
declaración de quiebra, fundada en la falta de cumplimiento de las
obligaciones del concordato, no podrá obstaculizarse por la presentación de
un nuevo concordato.”
1. Anulación
No creemos que el
artículo
1.568 pueda interpretarse como una prohibición absoluta para ese deudor de
celebrar, en el futuro, concordato de la misma especie. Entendemos que debe
interpretarse en forma coherente con el inciso siguiente del mismo artículo, que
contiene una previsión para la rescisión del concordato, por el incumplimiento
de sus obligaciones.
Para el caso
de rescisión, se establece que la quiebra, que es su consecuencia, no podrá
impedirse con la celebración de un nuevo concordato, con una salvedad que la
misma disposición contiene, de que se presente un nuevo acuerdo firmado por los
acreedores.
Entendemos que en el primer inciso se quiso establecer que la
quiebra, consecuencia de la anulación, no se puede impedir, sin salvedades. En
otras palabras, la posibilidad de celebrar, en ciertas condiciones, un nuevo
acuerdo por el deudor concordatario cuyo concordato se rescindió, no existe
para el deudor concordatario cuyo concordato fue anulado, quien se verá llevado
indefectiblemente a la quiebra. Si el deudor es llevado a la quiebra por anulación
del concordato, cuando se termine la quiebra y sea
rehabilitado, puede volver a
ejercer el comercio y podrá, en
nuestro concepto, celebrar un
concordato si, a raíz de su nueva actividad se encuentra, nuevamente, en
dificultades económicas.
2. Rescisión
Entre el auto que declara
rescindido el concordato y la declaración de quiebra, puede transcurrir un
cierto tiempo: el necesario para
que quede ejecutoriado el auto que declaró rescindido el concordato. En ese término,
de acuerdo al
artículo
1.568, podría convenirse en una nueva fórmula
concordataria.
En ese término, si se
presentara una nueva propuesta concordataria,
ello no impedirá la declaración de quiebra del deudor. El juez no podría dar
trámite al concordato y no declarar la quiebra, ya que el texto de la Ley se lo
prohíbe.
No obstante, se admite
que se celebre un acuerdo de espera o quitas y aun de remisión total, con las mayorías del
artículo
1.524. Interpretando armónicamente los
textos legales, sólo podrá impedirse la declaración de quiebra, si se presenta al juzgado el acuerdo ya firmado por las mayorías
del
artículo
1.524.
Advertimos que el
artículo
1.568 admite la remisión total, lo cual no estaba
autorizado para los concordatos preventivos, que admite una quita no mayor del cincuenta por ciento. Puede pensarse en una
inadvertencia del legislador, que mantiene ese texto después de la reforma de
diciembre de 1916. Si así fuera, el
artículo
1.568, en cuanto admite la
remisión total, estaría tácitamente derogado por la Ley de diciembre de
1916.
