Esquema sobre socios

                                      Virginia S. Bado Cardozo

I. Capacidad para ser socio

A. Persona física: Capacidad para ejercer el comercio (art. 44 LSC y 8 CCom)

1. Incapaces:

a. Los que no tienen la libre administración de sus bienes: incapaces absolutos y relativos

b. Los que tienen prohibido el comercio

2. Excepciones:

Menores e incapaces correctamente representados, con autorización judicial y siempre que asuman la calidad de socio irresponsables por las deudas sociales (art. 44 y 45 LSC)

3. Situaciones especiales:

a. Sociedad entre padres e hijos: Sí, con designación de un curador, autorización judicial y y siempre que asuman la calidad de socio irresponsables por las deudas sociales (art. 46).

b. Sociedad entre tutores o curadores con sus pupilos o entenados: No (art. 46).

c. Sociedad entre cónyuges: Si, salvo que se contrate para encubrir una compraventa o una donación (negocios prohibidos entre cónyuges) o para burlar el régimen de ganancialidad de bienes.

B. Persona jurídica: Capacidad para ejercer el comercio (art. 44 LSC y 8 CCom)

1. No pueden ser socios

        Quienes no tienen personalidad jurídica: Sociedades civiles, Sociedades accidentales y consorcios

2. Pueden ser socias

        Todas las personas jurídicas cualquiera sea su objeto.

            a. Consecuencias: Concentración societaria (participación de sociedades, sociedades de sociedades, sociedades controladas y vinculadas y fusión de sociedades).

           b. Límite: Respeto del objeto

II. Adquisición de la calidad de socio (comienzo de los derechos y obligaciones)

A. Formas originarias: La participación se recibe directamente. No hubo tenedores anteriores.

   1. Por celebración del contrato social (art. 57):

        a. 1º: Los derechos y obligaciones comienzan en la fecha estipulada en el contrato

        b. 2º: Los derechos y obligaciones comienzan en la fecha del otorgamiento

    2. Por modificaciones del contrato social:

        a. Aumento de capital (art. 283)

        b. Fusión de sociedades (art. 125)

B. Formas derivadas: La participación se recibe de otras personas.

   1. Por acto entre vivos

        a. Cesión de la participación

            * Sociedades colectivas: Las partes de interés se ceden por unanimidad salvo que en el contrato se pacte otra mayoría para la cesión a otro socio (art. 211).

           * S.R.L.: La cesión de la cuota se realiza de distinta forma según se realice a otro socio o a un tercero (art. 231 y 233):

                ** A otro socio: el principio es la libertad salvo que se altere el régimen de mayorías para la adopción de resoluciones establecido en la Ley o que el contrato establezca alguna limitación. En este caso la cesión de las cuotas a un socio se realiza de acuerdo al régimen de cesión a terceros.

                ** A terceros: se requiere determinada mayoría dependiendo del número de socios:

                    *** hasta cinco socios: unanimidad

                    *** más de cinco socios: deben estar de acuerdo los socios que representen el 75 % del capital social.

            * S.A.: La cesión de las acciones es libre (art. 305). Puede limitarse la transmisión en el contrato pero nunca prohibirse. Se ceden dependiendo de la forma de emisión:

                    ** Acciones al portador: mera entrega

                    ** Acciones nominativas endosables: endoso, entrega e inscripción de la cesión.

                    ** Acciones nominativas no endosables: cesión de derechos, entrega e inscripción.

                    ** Acciones escriturales: inscripción.

b. Disolución y liquidación de la sociedad conyugal

c. Donación

d. Incapacidad de un socio (Ver adquisición por herencia)

  2. Por sucesión

   a. Herencia: si hereda un incapaz debe tenerse presente el art. 45 y 46.

        * Muerte del socio colectivo: produce la rescisión parcial de la sociedad salvo que se pacte que la sociedad continuará con el heredero, el cónyuge supérstite (o con el representante del incapaz art. 146).

        * Muerte del socio de la S.R.L.: Ni la muerte ni la incapacidad es causal de rescisión parcial. Las cuotas se transmiten de acuerdo al régimen del art. 232 salvo que el contrato establezca que continuará con los herederos, el cónyuge supérstite (o el representante del incapaz art. 235).

        * Muerte del accionista: Las acciones se transmiten a los herederos de acuerdo a su forma de emisión. 

   b. Legado

III. Pérdida de la calidad de socio (fin de los derechos y obligaciones)

A. Por disolución y liquidación de la sociedad (art. 159)

B. Por ocurrir una causal de rescisión parcial:

        1. Exclusión

        2. Ejercicio del derecho de receso

        3. Muerte, incapacidad e inhabilitación: Ver adquisición  por herencia.

C. Por cesión de la participación social

IV. Estatuto del socio

A. Obligación de aportar

   1. Clases de aporte:

        a. De acuerdo al objeto (art. 58 y 61): obligaciones de dar o de hacer

            Obligaciones de dar: RÉGIMEN GENERAL

                    bienes inmuebles

                    bienes muebles: corporales e incorporales (los derechos deben estar instrumentados, recaer sobre bienes pasibles de ser aportados y no ser litigiosos).

                                             RÉGIMEN S.R.L Y S.A.

                    Sólo obligación de dar bienes (corporales o incorporales): determinados y susceptibles de ejecución forzada bajo la modalidad en propiedad o en usufructo.

            * obligaciones de HACER: En todas las sociedades excepto en S.A y S.R.L.

    b. De acuerdo a los derechos que confiere (art. 58 y 62):

        * En propiedad

        * En usufructo

        * En uso: sólo para los socios ilimitadamente responsables y sólo de cosas no fungibles.

2. Responsabilidad de los socios por el aporte

        a. S.R.L.: los socios tienen responsabilidad solidaria por la efectividad y realidad de los aportes, frente a los terceros durante el plazo de dos años contados desde la fecha del aporte (art. 229).

        b. S.A.: los fundadores tienen responsabilidad solidaria por la efectividad y realidad de los aportes, frente a los terceros y la sociedad, durante el plazo de dos años contados desde la fecha del aporte (art. 257).

3. Consecuencias del incumplimiento del aporte:

   a. Régimen general: art. 70

        * Mora automática, más intereses y daños y perjuicios

        * Opción de la sociedad: o ejecuta forzadamente el aporte (si es dinero mediante un juicio ejecutivo y si es una cosa mediante un juicio de entrega de la cosa) o excluye al socio incumplidor teniendo que liquidar su parte y entregar el remanente que le corresponda.

     b. Régimen S.A.: art. 318

        *Mora automática

        * Opción de la sociedad: o ejecuta forzadamente el aporte con los intereses y los daños y perjuicios o declara rescindida la obligación del socio reteniendo lo ya aportado y desconociendo los derechos del socio moroso.

B. Derechos

   1. Patrimoniales:

        a. Participación en las ganancias (art. 16)

            + dividendo mínimo obligatorio del 20% de las utilidades netas para el accionista (art. 320)

        b. Participación en el remanente de la liquidación

        c. Participación en casos de rescisión parcial (art. 154)

        d. Derecho de preferencia y acrecer  para el socio de la S.R.L. y S.A.

    2. No patrimoniales:

        a. Voto en las reuniones y asambleas de socios

        b. Derecho a administrar (sólo para el socio colectivo)

        c. Derecho a la información y fiscalización

            * Régimen general: consideración de los estados contables (art. 87), consideración de los libros de comercio y sociales (art. 75)

            * Excepciones: Existencia de un órgano de control interno

                                    S.A. Los accionistas sólo pueden considerar los documentos del 321. y para ver los libros deben reunir el 10 % del KI y probar las circunstancias del 339.

        d. Derecho de receso

            * Caracteres: irrenunciable e irrestringible

            * Causales:

Para todos los tipos: exigencia de nuevos aportes, transformación, fusión, escisión y regularización de la sociedad irregular.

Para determinados tipos:

    Colectivas: Remoción del administrador

    S.R.L: art. 240

    S.A.: art. 362, 249, 330, 109 y 364.

        * Procedimiento de ejercicio: en acuerdo con los restantes socios o mediante la acción judicial de receso.

    e. Ejercicio de acciones judiciales:

        * contra los órganos sociales: Acción de responsabilidad del Administrador, Acción de impugnación de resoluciones de asamblea

        * contra los socios: Acción de exclusión

        * contra la sociedad: Acción de disolución, Acción de desconsideración de la personalidad jurídica.

C. Prohibiciones:

    1. Administrar: socio industrial (art. 221) y comanditario (art. 216)

    2. Utilización de los bienes de la sociedad para uso personal (art.74.2)

    3. Competencia con la sociedad sin autorización (sólo socio colectivo art. 209)

    4. Conflicto de intereses (sólo accionista art. 325).

D. Responsabilidades

    Casos de responsabilidad aplicables a todos los socios: 

   1. Por el cumplimiento de la obligación de aportar: La responsabilidad es directa e ilimitada frente a la sociedad (art. 58, 228, 280 y 317).

    2. Por la garantía de cumplimiento de la obligación de aportar: La responsabilidad es directa, solidaria e ilimitada frente a los terceros :art. 229 para S.R.L. y 257 para S.A. En la S.A. la responsabilidad la tienen los fundadores y además de los terceros la garantía puede ser exigida la propia sociedad.

   3. Por las deudas sociales:

        * Socio colectivo: responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada.

        * Socio S.R.L.: irresponsabilidad salvo salarios adeudados e impuestos que gravan la renta (art. 223, Dto. Ley 14.188 y Código Tributario).

        * Accionista: total irresponsabilidad (art. 244).

  4. Por los actos y contratos celebrados a nombre de una sociedad en formación, irregular, de hecho y nula

El socio o el accionista fundador es solidariamente responsable por los actos y contratos celebrados a nombre de la sociedad en formación, sin poder invocar el beneficio de excusión del artículo 76 ni las limitaciones que se funden en el contrato social. En el caso de la sociedad en formación, esta responsabilidad cesará en cuanto a los actos indispensables para la constitución de la sociedad cuando ésta se haya regularizado y, respecto de los demás, una vez ratificados por la sociedad (art. 21). En el caso de la sociedad irregular y de hecho la regularización de la sociedad no modifica la responsabilidad del accionista por los actos realizados por la sociedad anónima mientras era irregular (art. 42).En los casos de nulidades no subsanables, la declaración de nulidad de la sociedad implicará que los accionistas respondan solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.

5. Responsabilidad por dolo o culpa 

El socio es responsable por el daño causado a la sociedad anónima con dolo o culpa. Ese daño debe ser indemnizado, sin que el socio pueda alegar compensación por el lucro que su actuación haya proporcionado en otros negocios (art. 74, inc. 1).  

    6. Responsabilidad por la utilización de los bienes sociales para uso o negocio por cuenta propia o de tercero

El socio tiene el deber de aplicar los fondos o bienes sociales exclusivamente en provecho de la sociedad. Si aplica fondos o bienes de la sociedad, a uso o negocios por cuenta propia o de tercero, está obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las pérdidas o daños de su cuenta exclusiva (art. 74, inc. 2). El socio no puede utilizar el dinero o los bienes de la sociedad ni puede aplicarlos a negocios por cuenta propia o de tercero. Una conducta de este tipo implicaría un ilícito y, a la vez, un incumplimiento del contrato pues significaría apropiarse de los bienes sociales y de desviarlos del uso que todos los socios pretendieron darle. Podrá, además, ser excluido (art. 147). En nuestro concepto, además, podría configurar el delito de apropiación indebida previsto en el Código Penal.

 Responsabilidades previstas especialmente para los accionistas

La Ley establece la responsabilidad del accionista por el voto, en tres artículos: 324, 325 y 372. El voto ha sido tradicionalmente considerado y así lo establece la Ley, como un derecho del accionista; pero este derecho, como todos los derechos, está sujeto a limitaciones y condiciones.

A. Abuso de derecho de voto: art. 324

 En el artículo 324, se establece que el accionista responde por los daños y perjuicios cuando hace ejercicio abusivo de su derecho de voto. En esta norma queda comprendida cualquiera situación, en que el accionista al votar procure obtener beneficios extraños a la causa del contrato de sociedad en beneficio propio o de terceros.

B. Conflicto de intereses: art. 325

La Ley establece la prohibición de votar al accionista que tiene – en la materia puesta a votación – un conflicto de intereses. Existirá conflicto de intereses cuando el socio es titular de un interés doble:  su interés como socio y un interés extraño a tal condición y cuando la realización de uno de ellos ha de importar necesariamente el sacrificio del otro. En tal situación, se puede presumir, que en el momento de votar, tal accionista haga prevalecer los intereses extrasociales particulares sobre los sociales. Por ello, la Ley establece la prohibición de votar. Si no obstante la prohibición legal, el accionista vota, incurre en responsabilidad civil (art. 325).  

C. Responsabilidad en caso de impugnación de asambleas: art. 372

El accionista no puede utilizar su voto para adoptar resoluciones contrarias a la Ley, a los estatutos o lesivas de los intereses tutelados por el Derecho. Incurre en responsabilidad aquél accionista que votó una resolución que fue dejada sin efecto, en un juicio de impugnación, por violar la Ley o los estatutos o por dañar los intereses sociales. El ar. 372 establece: 

“Los accionistas que hayan votado favorablemente las resoluciones que se dejen sin efecto, responderán solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda al administrador, a los directores, al síndico o a los integrantes de la comisión fiscal”. 

De manera que hay un cúmulo de responsabilidades; solidaria de los accionistas que votaron y, además, de los directores y de los síndicos.