Garantías
Por
Nuri
Rodríguez
Olivera,
Virginia Bado Cardozo y Carlos
López
Rodríguez
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Diferencias con la fianza
De acuerdo
al artículo 741 del Código de comercio, el pago de las obligaciones
comerciales puede ser garantizado mediante los denominados “contratos de
garantía” que son la prenda, la prenda sin desplazamiento, la hipoteca y la
fianza. Estos contratos, también, sirven para garantizar el cumplimiento de las
obligaciones que se contraen al suscribir un título valor.
Además
de la hipoteca, la prenda y la fianza, los títulos valores pueden garantizarse
de otra forma: utilizando el aval.
Se
denomina “aval” a la declaración unilateral que realiza la persona
que garantiza el pago total o parcial de un título valor. La persona que presta
su aval se llama “avalista” y la persona que recibe el aval se
denomina “avalado”.
El
Decreto Ley no define el aval, sólo refiere a su función: es la forma en que
se garantiza, en todo o en parte, el pago de un título valor (artículo 15).
A.
Unilateralidad
El
aval es un acto jurídico unilateral.
La
obligación del avalista tiene su fuente en su voluntad unilateral. La garantía
se crea y produce sus efectos, con la sola expresión de su voluntad, mediante
la suscripción del título valor, sin necesidad de que su voluntad se combine
con otra, que haya de añadirse a ella para integrar un solo negocio.
El
avalista se obliga a una prestación frente al poseedor del título y no la
subordina a ninguna aceptación ni contraprestación.
B.
Literalidad
El
aval confiere al tenedor del título valor un derecho literal contra el
avalista. En consecuencia, no se puede exigir del avalista nada más que lo que
consta en el título valor.
La
única formalidad exigida por la Ley es que el aval debe constar en el título
mismo o en hoja adherida a él. No se admite el aval por documento separado.
Si
se documenta por separado será una garantía sometida a la legislación común.
Es lógico que el aval se extienda en el mismo título, ya que todo lo relativo
al título debe constar en él.
C.
Solemnidad
El
avalista debe firmar el título (artículo 16). Más aun, la sola firma puesta
en un título, cuando no se le pueda atribuir otro carácter, se tendrá como
firma de un avalista.
1.
Expresión “por
aval” o equivalente
No
hay fórmulas sacramentales. Pueden utilizarse los términos “por aval” u otra equivalente.
2.
Cantidad avalada
El
aval puede contener o no la mención referente a la cantidad. Si hay una mención
expresa, ése es el límite de la garantía del avalista.
Si
no se menciona la cantidad, se entenderá que el aval garantiza la totalidad del
importe consignado en el título (artículo 17).
3.
Nombre del avalado
El
aval puede contener o no el nombre del avalado. Si expresa el nombre del
avalado, sólo a éste garantizará el avalista. Si no hay indicación del
avalado, se entenderán garantizadas las obligaciones del suscriptor que libere
al mayor número de obligados. Por ejemplo, en la letra de cambio quién libera
al mayor número de obligados es el girado aceptante. En este caso, si paga un
avalista y no se estableció a quién avala, se interpreta que libera al girado
aceptante y con él al librador y todos los endosantes.
II.
El avalista
A.
Obligación del avalista
Mediante el aval, el avalista contrae la obligación de pagar el importe
del título valor frente a cualquiera de sus tenedores legítimos, respecto de
quienes estuviera obligado el avalado. Pagará todo el importe o sólo una parte
dependiendo de los términos en que haya prestado su aval.
1.
Autonomía
La obligación que contrae el avalista es una obligación autónoma. El
artículo 18 establece:
“El
avalista quedará obligado en los términos que corresponderían formalmente al
avalado y su obligación será válida aun cuando la de este último no lo sea.”
Como se recordará, la autonomía de las obligaciones contraídas por los
firmantes de un título valor, está consagrada con carácter general en el artículo
8 de la Ley. Este rasgo se reitera en el artículo 18 trascripto. En virtud de
esta norma, si la obligación del avalado no fuera válida, por cualquier
motivo, ello no altera la validez de la obligación del avalista. Por ejemplo,
si el avalado es incapaz para contraer las obligaciones emergentes de un título
valor, ello no libera al avalista de su obligación de avalarlo.
2. Solidaridad
Además,
el avalista adquiere una responsabilidad solidaria frente al tenedor del título
gracias a lo dispuesto en el artículo 105 del Decreto Ley.
El
avalista garantiza el pago del título valor, por su avalado o por cualquiera de
los obligados cambiarios, frente a cualquier portador legítimo, respecto de
quien estuviere obligado el avalado.
En
cuanto a la responsabilidad del avalista de letras de cambio y la necesidad de
protesto para conservar las acciones contra él, lo analizaremos al estudiar el
protesto y las acciones cambiarias.
3.
Extensión de la responsabilidad del avalista
La
Ley admite que el aval pueda limitarse en cuanto a la cantidad y en cuanto a las
personas avaladas (artículo 15).
El
aval es absoluto cuando el avalista responde del pago de todo el importe del título
valor y por el incumplimiento de cualquiera de los obligados.
Si
nada se dice se entiende que se garantiza el total (artículo 17) y que avala a
aquel de los obligados con cuyo pago, se libera al mayor número de obligados
(artículo 19).
Por
ejemplo, si se trata del aval, en una letra de cambio, si nada se dice se
entiende que se avala al aceptante, porque el pago por el aceptante libera de
responsabilidad a librador y endosantes. Si se trata de un vale, se entiende que
avala al librador, porque el pago por el librador extingue la responsabilidad de
todos los endosantes.
B.
Derechos del avalista
El avalista que paga la obligación del avalado paga por otro, por lo
cual adquiere los siguientes derechos: el derecho a repetir del avalado lo
pagado por él y el derecho a subrogarse en los derechos del avalado y, por lo
tanto, utilizar todos los derechos y excepciones que éste hubiera podido
utilizar. Así lo establece con toda claridad el artículo 20 de la Ley.
El
avalista que pagó, queda en la posición del avalado, para promover acciones de
reembolso contra quienes son obligados directos o de regreso respecto a éste.
Las
acciones, en todos los casos, son para ejercer el derecho literal y autónomo
que el título confiere, como si el título hubiere sido librado a favor del
avalista.
Veamos
con un ejemplo. Una persona avala al tercer endosante de un vale. Luego paga.
Tiene acción contra su avalado; pero también puede, por vía de regreso,
reembolsarse exigiendo el pago al librador o al primer o segundo endosante o a
todos ellos, obligados solidarios.
III.
Derechos Accesorios y Garantías
El
artículo 10 del Decreto Ley 14.701 - modificado por la Ley 16.906 - establece:
“La
trasmisión de un título valor implica no sólo la del derecho principal
incorporado, sino también la de los derechos accesorios.
Los
derechos emergentes de las garantías reales o personales que accedan a un título
valor, se transferirán de pleno derecho por la sola trasmisión del título
valor en que conste la garantía que le accede, sin necesidad de inscripción
alguna. Para la trasmisión de garantías que respaldan títulos valores objeto
de oferta pública se estará a lo que disponga la legislación específica en
la materia.
Las
garantías reales que se constituyan para asegurar el cumplimiento de
obligaciones cartulares se inscribirán en los registros Públicos
correspondientes individualizando el título valor garantizado, su emisor,
objeto, monto, vencimiento y demás elementos que correspondan a su naturaleza.
A los efectos de la referida inscripción registral no será necesario
identificar a los sucesivos tenedores del título garantizado.
Las
garantías se cancelarán por declaración unilateral del deudor y la exhibición
del título valor. En defecto de la exhibición del título, para obtener la
cancelación de la garantía deberá acreditarse ante el registro, o ante el
depositario, en su caso, la consignación judicial de los importes.”
Hasta
la sanción de la Ley de inversiones, para transferir una garantía, había que
formalizar el correspondiente contrato de cesión de derechos emergentes del
contrato de garantía, cumpliendo con las formalidades e inscripciones
registrales requeridas por la Ley, según el tipo de garantía.
A
partir de la modificación incorporada por el artículo 30 de la Ley 16.906 los
derechos emergentes de garantías reales o personales que acceden a un título
valor se transfieren por la sola transmisión del mismo, sin necesidad de
inscripción alguna.
La
única condiciones consiste en que la garantía real que se constituya, se debe
individualizar el título valor garantizado. Además, se dispone que no es
necesario identificar a los sucesivos tenedores del título garantizado.
Las
garantías se cancelan por la sola declaración unilateral del deudor, acompañada
de la exhibición del título valor. La consignación judicial de los importes,
también, permite la cancelación de la garantía.
De
manera que si se constituye una hipoteca para garantizar el pago de un vale, en
éste debe constar que existe hipoteca y los datos de la misma que sirvan para
individualizar los bienes hipotecados, la inscripción en el registro, etcétera.
A la vez, en la hipoteca se deberá individualizar el título valor garantizado
(artículo 10, inc. 2).
Trasmitido
el título valor, según establece el Decreto Ley, queda trasmitida la garantía
sin necesidad de inscripción alguna. No, habrá entonces, publicidad registral
sobre el cambio de acreedor (inc. 3, artículo 10).
