Por Nuri Rodríguez
Olivera
y Virginia Bado
Cardozo
y
Carlos
López
Rodríguez
En una acepción corriente, capital es
el conjunto de bienes que un comerciante o una sociedad dedica a la explotación
de su negocio. Para el Derecho societario,
la palabra capital tiene un sentido diferente del vulgar y que, además,
.
En las sociedades personales y sociedades de responsabilidad limitada,
capital social
es una estipulación contenida en el contrato,
indicativa de la suma total de
los aportes que se obligan a realizar
los socios.
En
las sociedades anónimas es,
también,
una estipulación contenida en el contrato
pero que expresa
la
cifra que fija el monto hasta el cual esa sociedad puede recibir aportes.
El capital social, por ser una
estipulación contractual, no puede variar, salvo que los socios acuerden
modificar el contrato cumpliendo con las exigencias legales para ello.
Como excepción, en las sociedades cooperativas
el capital es esencialmente variable, aunque para algunos subtipos se imponga la
estipulación de un capital inicial o fundacional.
I.
Consideraciones
generales
Las sociedades comerciales son personas jurídicas y, por ende, tienen
patrimonio.
Patrimonio es el conjunto de bienes,
derechos y obligaciones que tiene una persona física o jurídica.
En las sociedades, el
patrimonio se forma en el acto de celebrar el contrato de sociedad, con los
créditos emergentes de la obligación de aportar asumida por los socios o por
los créditos por suscripciones de capital y por los bienes que se hubieren
aportado, efectivamente, al celebrar el contrato. La cifra patrimonial varía
continuamente según el acontecer de los negocios sociales.
A. Capital social y participaciones
sociales
Según se
adelantó, la expresión "capital social" tiene un alcance distinto según el tipo y las
"participaciones sociales"
en que se fracciona, también, asumen distintos rasgos según el tipo.
En las
sociedades personales colectivas, de capital e industria, en comandita simple y en
comandita por acciones, para el capital comanditado, el capital se divide en "partes".
En las sociedades de responsabilidad limitada y en las cooperativas, el
capital se divide en "cuotas" de igual valor.
En las sociedades anónimas el
capital se divide en "acciones" de igual valor.
Cada fracción del capital
perteneciente a un socio y relacionada con el capital social o integrado, según
el tipo, da una unidad de medida o
fija una relación porcentual que sirve para determinar:
la importancia de
su voto en la
adopción de resoluciones sociales,
su derecho a las utilidades sociales,
su
participación en el patrimonio social en el caso de disolución y liquidación
de la sociedad,
la proporción en que debe soportar las pérdidas.
B. Capital integrado y
capital suscrito
1. Concepto de capital integrado
El capital integrado en las sociedades
personales y en las sociedades anónimas se forma con los aportes de los socios.
En
las sociedades personales cada socio se obliga a aportar una suma de dinero o un
bien o un crédito o trabajo por un determinado valor. Las sumas de esos valores
totaliza el capital que ha de figurar en el contrato.
El
capital integrado,
por lo tanto, representa el valor de lo aportado. Corresponde al dinero o
bienes, efectivamente incorporados al patrimonio social.
El
artículo 280 de la
Ley
16.060
exige para las sociedades anónimas una integración mínima en el acto de
la celebración del contrato. Luego, el capital integrado ha de aumentar a
medida que los interesados realicen nuevos aportes, dentro del margen del
capital social y con los mecanismos previstos por la Ley. La sociedad anónima
emite acciones contra el aporte integrado.
En
una sociedad personal existe un capital integrado que se corresponde con el
efectivamente aportado al firmar el contrato o a posteriori. En
la sociedad anónima la integración se cumple por un acto separado
pero es recién con el cumplimiento del aporte que el aportante adquiere la
calidad de accionista; en tanto que, en las sociedades personales, el socio lo
es desde que suscribe el contrato y su nombre figura en el contrato, aunque no
haya integrado el aporte prometido.
2. Concepto de capital suscrito
Se denomina "capital suscrito"
aquel se ha prometido aportar a una sociedad
anónima. El
capital suscrito es aquél que los fundadores o promotores o los interesados en
ingresar a la sociedad prometen aportar dentro del límite del capital social.
En tanto el suscriptor no cumpla con el aporte prometido no adquiere acciones
y, por lo tanto, no tendrá los derechos que las acciones acuerdan.
La
Ley exige
la suscripción de un mínimo del capital social en el momento de
celebrarse en el contrato. Luego, el capital suscrito ha de variar a medida que
nuevos interesados en incorporarse a una sociedad suscriban acciones, dentro
del margen del capital social.
La
suscripción se instrumenta en el propio estatuto al momento de la
constitución o
en un documento
separado,
en que una persona declara que se obliga a aportar una determinada suma de
dinero o determinados bienes por cierto valor para integrar determinado capital
y número de acciones de una sociedad. Genera un derecho de crédito de la
sociedad contra el suscriptor.
La Ley no impone un plazo preciso dentro del cual los
suscriptores deban cumplir con la integración prometida; ello puede ser
dispuesto en una disposición transitoria del contrato o en un programa o en una
asamblea o por el directorio. En tanto no cumplan con el aporte prometido no
adquieren acciones y, por lo tanto, no tendrán los derechos que las acciones
acuerdan.
En los casos en
que la asamblea o el directorio disponga el cumplimiento de los aportes que se
suscribieron, se debe hacer una publicación, indicando las condiciones de la
integración, por tres días, en el Diario Oficial y en otro diario (artículo
317).
Se trata de un régimen de publicidad especial, para asegurar que los
suscriptores tomen conocimiento de la fijación de un plazo para cumplir con el
aporte y en razón de las graves sanciones a la morosidad.
El
patrimonio social es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de una
sociedad.
Las cifras patrimoniales no surgen del
contrato social sino de los estados contables.
El patrimonio social no tiene características
propias que los distingan del patrimonio de cualquier persona física. Se rige por iguales principios y normas que los aplicables a las
personas físicas. En consecuencia, toda sociedad tiene un patrimonio y sólo
uno y responde con todo su patrimonio por las obligaciones que contraiga en su
actividad.
El patrimonio es esencialmente
variable. El patrimonio inicial de la sociedad se forma con el aporte efectuado
o el aporte prometido por los socios. El patrimonio, luego, ha de variar según
los resultados de la gestión social. El patrimonio se acrecienta si tiene éxito
la actividad social; disminuye si tiene malos resultados.
Cuando se constituye una sociedad
personal, el monto del capital – suma de los aportes prometidos o aportados
– ha de coincidir con el patrimonio inicial. En cuanto la sociedad comienza su
actividad económica, el patrimonio ha de variar al ritmo de los resultados de
esa actividad. La cifra de capital social se mantiene invariable, aun cuando los
bienes aportados aumenten o disminuyan su valor y aun cuando el patrimonio
social aumente por las utilidades no distribuidas o cuando pueda quedar afectado
o disminuido por pérdidas.
Si se trata de una
sociedad anónima,
el monto del capital integrado coincidirá con
el activo patrimonial inicial
al fundarse la sociedad. Luego, la cifra del capital integrado permanece
invariable en la contabilidad, aun cuanto el patrimonio aumente o se reduzca.
El monto de patrimonio neto
relacionado con la cifra del capital integrado refleja el desarrollo
económico de la sociedad anónima.
Si el valor del patrimonio va en aumento, con
respecto a la cifra del capital integrado, ello significa que la sociedad ha
mejorado su situación inicial.
Si disminuye, ello significa que la sociedad está
en dificultades económicas, que ha perdido bienes integrados al capital o los ha
gravado con pasivos.
II. Funciones del patrimonio y del capital
Los bienes aportados para integrar el
capital forman el patrimonio y éste cumple dos funciones.
1.
Función instrumental
En algunas elaboraciones
doctrinarias hay un manejo equivocado de los términos legales. No son los
rubros contables - entre los cuales el capital - los que sirven para que una
sociedad se autofinancie o desarrolle su emprendimiento.
El capital no puede cumplir
con función instrumental alguna. El capital no es un rubro que la sociedad
pueda utilizar para autofinanciarse.
La función de productividad, así
como la de garantía, la cumple el patrimonio.
El patrimonio y los bienes que lo
integran son los que sirven para la explotación del giro previsto como objeto de la
sociedad.
Con los aportes de los socios que
forman el capital inicial, se constituye el patrimonio del ente jurídico
nacido del contrato. El capital es una enunciación más del contrato social y
el capital integrado figurará como tal en la contabilidad social, como cifras
meramente ideales, confrontadas a un patrimonio esencialmente variable. Son los
activos del patrimonio los que se destinan a actividades productivas y es el
patrimonio neto, el tenido en cuenta como respaldo de los créditos que se
contraigan.
El capital es una mera
cifra: la función de productividad la cumplen los bienes aportados y los que se
vayan incorporando con el desarrollo de la actividad social, incrementando el
patrimonio. La sociedad usa para su giro los bienes de su activo o contrae
deudas y todo ello se reflejará en los asientos contables, pero no en el
capital.
La sociedad se ha de manejar con los
bienes de su activo, teniendo en cuenta su situación financiera global. Los
datos sobre su situación financiera y sobre sus posibilidades de actuar, han de
resultar de los estados contables y, dentro de ellos, la cifra contable de
capital es un dato importante a tener en cuenta, así como el dato de las
reservas, los
ajustes al patrimonio, los resultados y el rubro de aportes a realizar.
2.
Función de responsabilidad
El capital marca un valor histórico
de los aportes, por lo cual no puede ser considerado por los acreedores como
parámetro para evaluar la responsabilidad social. Sería equivocado considerar
que el capital pudiera ser considerado como una garantía para los acreedores
sociales. Dice Cabanellas:
"Lo que opera como garantía de los acreedores - la tradicional ‘garantía
común de los acreedores’ - es el conjunto
de los activos de la sociedad, o sea su
‘patrimonio bruto’...
el capital
no refleja, a través de la vida de la sociedad, el valor de los bienes que los
socios han aportado o se han prometido aportar.”
No
cabe duda que el capital social no cumple una función
de garantía porque es una mera cifra ideal. La cifra
capital no revela la situación patrimonial de la sociedad; esa situación es
revelada por los estados contables, en los cuales la cifra capital es una cifra
más. Es con los bienes del
patrimonio social, que la sociedad debe afrontar el pago de las deudas contraídas. La sociedad, en su
actuación en el mundo de los negocios, va a contraer obligaciones y el respaldo
para ellas está constituido por el
activo
patrimonial.
Para determinar la solvencia de una
sociedad no se ha de estar a la cifra del capital
social, que es una cifra
meramente ideal, la suma de los aportes oportunamente recibidos; lo que interesa
es el patrimonio con que la sociedad cuenta, formado inicialmente por los
aportes pero que se modifica, día a día, de acuerdo al resultado de la
actividad de la sociedad.
Cualquier acreedor para dar crédito
ha de investigar no la cifra de capital sino los estados contables y, sin duda, no
ha de conformarse con la cifra del capital que es una cifra más.
Asimismo, cuando se
producen procesos inflacionarios, se hacen ajustes en los estados contables -
actualizando el valor de los activos - y esos ajustes están admitidos por normas
reglamentarias y ellos revelan la real situación patrimonial de la sociedad. Si
un banco da crédito o un proveedor lo confiere, no lo hace en base al capital
que figure en el contrato sino al patrimonio que resulte de los estados
contables.
El interés de
esta función
determina que la formación y preservación de ese patrimonio sea de la mayor
importancia. El legislador cuida que efectivamente se forme y, luego, no se
diluya, mediante controles de distinta naturaleza y entidad.
En
ese mismo sentido es que la Ley procura que se mantenga un cierto equilibrio entre capital integrado
y patrimonio, fundamentalmente en materia de sociedades anónimas, en
razón de la limitación de responsabilidad de los socios. En otros tipos
sociales, los acreedores pueden acudir al patrimonio de los socios cuando el
patrimonio social es insuficiente.
En el ámbito de las sociedades de responsabilidad limitada, la
Ley 16.060
no contiene previsiones especiales puesto que las restringía a actividades que
requiriesen un patrimonio menor, por lo cual la Ley exigía que su capital no
excediese de determinados montos (limitación que ya no existe en función de la
derogación dispuesta por la Ley
18.083 del 2007)
1. Funciones del capital social
En
las sociedades anónimas, la función es fijar el monto hasta el cual esa
sociedad puede recibir aportes. El capital social o estatutario, que
figura en el estatuto, es el límite máximo hasta el cual la sociedad podrá
recibir aportes y emitir acciones.
Damos un ejemplo. En el estatuto de una sociedad anónima se establece: “Se
constituye una sociedad anónima denominada San Sebastián S.A., con un capital
de $ 1.000.000”.
Esa cifra será su capital social o estatutario. Esa
sociedad podrá emitir acciones recibiendo los aportes correspondientes, sólo
hasta esa cifra de $ 1.000.000.
El capital social es invariable y sólo
puede modificarse mediante una reforma de los estatutos, cumpliendo con los
procesos y mecánicas previstos en la Ley. Se podrá ampliar o reducir. Si se
amplía, aumenta la capacidad emisora de acciones. Si se reduce, habrá que
rescatar acciones.
El capital social fija la capacidad
emisora de acciones de cada sociedad. No refleja los aportes efectivamente
realizados por los accionistas. Tampoco es indicativo de los aportes prometidos.
2.
Funciones de capital
integrado
a.
Función de contención
En las sociedades
anónimas, la cifra de capital
integrado cumple, además,
con una función de contención, pues no se puede distribuir ganancias entre los
socios si el patrimonio neto no supera la cifra de capital integrado.
El capital integrado
indica la valoración inicial de los bienes aportados pero, sobre la base de la
técnica contable por partida doble, el aporte figura en el activo y, además,
figura en el pasivo, como capital integrado. En rigor, lo integrado lo debe la
sociedad al socio que hizo el aporte.
Al figurar el capital en la columna
del pasivo, se utiliza como dique de contención, en respaldo de los acreedores, con el fin de
contrapesar los valores de los bienes correspondientes del activo e impedir que
puedan distribuirse entre los socios mientras no excedan de esa cifra de capital
integrado.
ZALDÍVAR señala:
“Los
aportes de los socios, al integrar el capital de la sociedad, quedan en el
pasivo, lo cual veda su distribución bajo cualquier título que sea...”4
La doctrina que analiza la función del capital sostiene
que el capital es una cifra ideal
que figura en los estados contables y actúa como una barrera que fortalece el
patrimonio, pues actúa como tope para la distribución de utilidades. No sólo
el capital cumple con esa función sino que, complementariamente, sirven de
barrera la cifra ideal de reservas, de revaluación de bienes
y
de aportes a
cuenta de futuros aumentos de capital.
Cuando la doctrina analiza el carácter jurídico del concepto de capital y el
hecho de que se considere como una línea de contención no está entendiendo,
con ello, que sea un importe que ingresa a la caja y no se toca. El hecho de que
el capital se haga figurar en el pasivo no significa que los activos a que se
corresponde sean intangibles. Los dineros y bienes que se aportan se destinan,
por lo contrario, para ser invertidos y para producir.
Por disposiciones reglamentarias, se
utiliza el valor histórico en la expresión del capital integrado pero se
admite que se actualicen valores del activo y que la actualización figure en
rubros patrimoniales que, en su conjunto, reflejan los valores reales que
componen el patrimonio; patrimonio que es indispensable para la tutela de
terceros. Por otra parte, los rubros patrimoniales
- como dicen las normas
internacionales de contabilidad - se acreditan a la inversión de los accionistas
y, desde luego, el superávit resultante de la revaluación no podrá ser
distribuido como una utilidad. Los rubros patrimoniales no pueden distribuirse,
aunque no integren el capital, puesto que las normas reguladoras no lo
habilitan.
Por disposición de la Ley y de normas contables, se pueden distribuir
utilidades si el patrimonio neto supera no sólo la cifra de capital sino, también,
la de reservas legales o reservas voluntarias. No se puede distribuir utilidades
si con ello se afecta las revaluaciones de activo, llevadas a un rubro
patrimonial en la contabilidad. En consecuencia, el régimen vigente asegura
una protección razonable a los acreedores puesto que procura un patrimonio neto
equivalente al capital histórico más los otros rubros patrimoniales.
La Ley
16.060
impone, además, la
adecuación del capital a las cifras reales del patrimonio, en determinadas hipótesis.
Debe aumentarse obligatoriamente el capital en las hipótesis del artículo 288
de la Ley. La Ley impone, actualizar la cifra capital, cuando los rubros
patrimoniales superen determinados porcentajes y distribuir acciones liberadas.
Con el mismo fin se impone reducir el capital, cuando el patrimonio, como
consecuencia de los resultados anuales, se ve reducido por debajo del capital
integrado. Se obliga a reducir el capital, cuando el patrimonio es inferior al
capital en determinados porcentajes: si las pérdidas han afectado las reservas
y el 50 % del capital. En este contexto legal, en el curso de la vida societaria,
frecuentemente se impone una actualización de la cifra contable de capital y ésta,
combinada con los demás rubros patrimoniales, refleja
más o menos adecuadamente la situación patrimonial en defensa de accionistas y
de terceros. De acuerdo con estas exigencias
legales, el capital social se deberá cambiar cuando sus diferencias con el
patrimonio sean relevantes. El legislador impone una adecuación del capital al
patrimonio, para que el capital deje de tener un mero valor histórico.
b.
Parámetro para evaluar el desarrollo de los negocios sociales
Con mucha claridad, la doctrina ha señalado,
que la cifra de “capital”, que
figura en la contabilidad, es una cifra invariable que sirve para poder valorar
debidamente los aumentos patrimoniales y sus disminuciones. Cuando una sociedad
se constituye con ciertos aportes, el monto de éstos (capital integrado) ha de
coincidir con el patrimonio inicial pero, en cuanto la sociedad comienza su
actividad económica, el patrimonio ha de variar al ritmo de los resultados de
esa actividad.
El monto del patrimonio neto -
concepto jurídico
-
relacionado
con la cifra del capital que figura en el balance refleja el desarrollo económico
de una sociedad. Si el valor del patrimonio
neto
va en aumento con respecto a la
cifra del capital, ello significa que la sociedad ha mejorado su situación
inicial. Si disminuye, ello significa que la sociedad está en dificultades económicas,
que ha perdido bienes integrados al capital o los ha gravado con pasivos.
La Ley procura que el capital
integrado guarde siempre una relación de equilibrio con el patrimonio, que sólo
se puede quebrar en beneficio del patrimonio. Es admisible, para la Ley, que el
patrimonio exceda el capital pero la Ley crea mecanismos de seguridad para
el caso en que el patrimonio tenga una cifra por debajo del capital.
Si la cifra de patrimonio neto
desciende por debajo de la cifra ideal de capital integrado, en determinados porcentajes
que la Ley establece, se produce una causal de disolución. El artículo 159
establece que es causal de disolución la existencia de pérdidas que reducen el
patrimonio social a una cifra inferior a la cuarta parte del capital integrado.
En materia de sociedades anónimas se
impone la reducción del capital cuando las pérdidas insuman las reservas y el
50 % del capital integrado (art. 293). El artículo 292 admite una reducción
voluntaria del capital para restablecer el equilibrio entre patrimonio y
capital.
El artículo 242, para la sociedad de
responsabilidad limitada, regula la reducción de capital no motivada por pérdidas,
imponiendo publicidad y previendo
la posibilidad de oposición de los acreedores. La publicidad
no se exige y no será posible la oposición de acreedores si la reducción
se efectúa para adecuar la cifra de capital al patrimonio.
c.
Parámetro de la participación del socio
Por otra parte consideramos que es
cierto que el capital representa el valor del aporte a la fecha de la constitución
de la sociedad o a la fecha en que se realizó. Con el paso del tiempo, puede
tener escasa significación económica pero tiene interés jurídico porque
mediante su formación, con los aportes iniciales, se marca
la participación de cada socio en el capital total y porque fija el tope - aunque no el único - para
la distribución de utilidades.
Además, según ya se expresó, el capital es el parámetro en función del cual se
determina la importancia del voto de cada accionista.
III.
Contabilización relacionada con el capital y el patrimonio
El
artículo 89
de la Ley 16.060 impone el contenido del estado de situación patrimonial y
distingue: cuentas del activo, cuentas del pasivo y, en tercer lugar, las del
capital, reservas, previsiones y resultados. En el
Decreto
103 de 1991
sobre balances tipos, se incorporó una terminología especial para la confección
de estados contables. Se distingue: activo, pasivo y rubros patrimoniales.
En la columna del activo se incluyen
los bienes de la sociedad: los aportados por los socios y los demás bienes que
se van incorporando posteriormente, sumándose o sustituyéndolos. También, se
incluyen créditos.
En la columna del pasivo se incluyen
las deudas de la sociedad pero, además, se agregan los rubros patrimoniales: el
capital integrado, el capital suscrito, las reservas y las revaluaciones de
bienes y los aportes a cuenta de futuras integraciones de capital. Todas esas
cifras se llaman rubros patrimoniales. Se trata de cifras ideales. Su suma cumple las funciones que se atribuye
al capital y que ya hemos analizado.
En
la ciencia contable se maneja el término patrimonio con un sentido distinto al
jurídico. En el estado de situación patrimonial del balance tipo, en la
columna opuesta a la del activo, se incluye el pasivo y los rubros
patrimoniales. En sentido jurídico, el patrimonio es el conjunto de bienes y
obligaciones que tiene una persona. Desde
el punto de vista de la ciencia contable, en ese balance tipo a que
referimos, en los rubros patrimoniales se incluyen
el capital integrado, las reservas, revaluaciones de activos y otras cifras que
son cifras ideales.
1.
Rubros relacionados con el
capital
a.
Capital integrado
La cifra de capital integrado se
corresponde con el dinero o bienes efectivamente incorporados al patrimonio
social, por su valor histórico, esto es, por el valor que se les asignó a la
fecha del aporte. El capital integrado es considerado como una deuda de la
sociedad frente a los socios. El capital integrado aparece en la contabilidad
como un pasivo o deuda que la sociedad contrae con sus accionistas, denominado
“pasivo consolidado”, puesto que
los accionistas no pueden reclamar su pago más que en ciertas ocasiones: receso
o liquidación por disolución de la sociedad, en ambos casos previa deducción
de las deudas con terceros o "pasivo exigible".
El capital integrado es una cifra
ideal que figura en la contabilidad y en los estados contables anuales.
Representa el valor de los aportes a la fecha del contrato o en el momento en
que se efectuaron, según el tipo. Se mantiene invariable en tanto no se efectúen
nuevos aportes.
La cifra de capital integrado ha de variar, sólo cuando se produzcan nuevas integraciones o cuando se resuelva reducirlo. Explicamos un poco más: cuando un
socio o un accionista aporta un bien, en la contabilidad se asienta en el activo el bien
aportado - por ejemplo,
un inmueble - y se incrementa la cuenta
de capital integrado con el valor de ese inmueble. Así se hace con respecto a
cada aporte y se llega al total de lo integrado. La cifra de capital integrado,
luego, ha de permanecer invariable.
Los bienes aportados no quedan
bloqueados, ya que la sociedad los necesita para la explotación de su objeto.
Esos bienes,
al ingresar al patrimonio social,
constituyen la única garantía de los
acreedores pero la sociedad los ha de utilizar de inmediato en la explotación,
quedando sometidos al riesgo comercial.
El día en que la sociedad se
constituye, ha de tener un capital integrado que será equivalente a la suma de
los bienes ingresados al patrimonio social y coincidirá exactamente con el
patrimonio de la sociedad (en
su
concepto jurídico) pues la sociedad ese día sólo
tendrá bienes y no tendrá pasivos. Luego, paulatinamente, se ha de producir
un alejamiento entre las cifras del patrimonio real de la sociedad y del capital
integrado.
b.
Capital suscripto
Contablemente, si existe un aporte
comprometido pero no realizado, figurará en el activo el crédito
correspondiente y, como contrapartida, en un rubro patrimonial, como capital
suscrito por un valor igual al atribuido a ese crédito que se tiene contra el
suscriptor. Cuando el aporte se concreta, se sustituye el crédito por el valor
del bien aportado y, en los rubros patrimoniales, se aumenta el capital
integrado con débito al rubro capital suscrito.
2.
Reservas y otros rubros patrimoniales formados con utilidades
Lo normal es que las utilidades
anuales se distribuyan entre los socios o accionistas. Pueden tener otros
destinos, como ser, cubrir pérdidas
de ejercicios anteriores o formar fondos de reservas o se llevan a cuentas
especiales para pago de gastos ya previstos de ejercicios siguientes, como el
pago de impuestos o adquisición de nuevos equipos.
Las reservas son las utilidades no
distribuidas al fin del ejercicio y que, por ser afectadas a reservas pasan a
ser indisponibles. La reserva se contabiliza como un rubro patrimonial. Se
entiende que esa reserva es una
deuda no exigible de la sociedad con respecto a sus accionistas. El
artículo 93
de la Ley 16.060 prevé tres modalidades de
reservas: legales, estatutarias y voluntarias.
La reserva no significa que la
sociedad ha de inmovilizar recursos por el importe equivalente. La reserva no se
guarda en un cofre o en una cuenta bancaria. La reserva es la utilidad no
distribuida que se mantiene en el patrimonio social,
afectada
a la actividad del
sujeto jurídico societario y, desde luego, cumpliendo la correspondiente función
de responsabilidad.
Contablemente, las reservas se
registran en un rubro patrimonial llamado “reservas”,
que cumplirá con similar función que el rubro de capital integrado. La forma
en que se contabiliza y el hecho de que permanezca en el patrimonio social no
significa que la utilidad, llevada a reserva, pierda su naturaleza de ganancia
no distribuida, que pertenece a los socios. Los socios tienen un crédito no
exigible contra la sociedad por el importe de tales reservas. Le serán
liquidadas a su favor cuando la sociedad se disuelva.
En principio, la reserva configura un rubro patrimonial pero ello no impide que los socios puedan, en un
momento ulterior, resolver aumentar el capital social o el capital integrado,
capitalizándola. Si se capitalizan estas reservas, las partes, cuotas o
acciones, que representen su capitalización, serán atribuidas a los socios en
las proporciones que a éstos les correspondían en las ganancias.
a.
Reservas legales, reservas estatutarias y voluntarias
Reservas legales son aquellas
impuestas por la Ley. Son impuestas
por el
artículo 93 de la Ley 16.060. Las sociedades,
en principio, no pueden distribuir el cien por ciento de sus utilidades y tienen que
detraer de ellas un porcentaje para formar el fondo de reserva. El porcentaje es
del 5 % hasta llegar a formar un fondo que alcance al 20 % del capital social.
La disposición de la Ley que impone
una reserva mínima se establece con la finalidad de aumentar el patrimonio de
la sociedad, en tutela de los
acreedores y de los propios socios. La Ley busca reforzar la responsabilidad de
estas sociedades provocando aumentos en su patrimonio con las utilidades.
Las
reservas convencionales o estatutarias, como el nombre lo dice, son las
previstas por el contrato social o los estatutos sociales. Cuando se constituye una sociedad, se puede estipular en el
contrato que, al final del ejercicio, no se distribuirán todas las utilidades y
que un porcentaje de esas
utilidades - además del impuesto por
la Ley -
se lleven a un fondo de reserva.
En este caso, la imposición de hacer
un fondo de reserva no viene por disposición de la Ley sino por
la
voluntad de los contratantes que se imponen
a sí mismos
esa obligación. Es una obligación de tipo
convencional y no legal.
Reservas
voluntarias son aquellas efectuadas cuando no
existe una obligación impuesta por la Ley ni por los estatutos. Son aquellas
resueltas por los socios de la sociedad o dispuestas por
la asamblea de accionistas
(si se trata de una sociedad anónima)
al final
del ejercicio, aun sin disposición estatutaria
o convencional que las imponga o por encima de la legal o de la estatutaria.
Respecto
a las reservas voluntarias, el
artículo 93 expresamente establece que se pueden
constituir, cuando sean razonables, responden a una prudente administración y
sean aprobadas por la mayoría del capital social.
b.
Reservas de libre disposición y reservas ocultas
Los socios o la asamblea de
accionistas que apruebe los estados contables puede resolver que,
con un
porcentaje de las ganancias, se constituirá un fondo de libre disposición,
delegando en el administrador o directorio la facultad de utilizarlas cuando lo
estimen conveniente u oportuno. Entendemos que debe tratarse de una resolución
expresa y formal de los socios o los accionistas en la asamblea.
El
artículo 100 de la Ley, que regula
la posibilidad de un adelanto de utilidades, hace referencia a la reserva de
libre disposición que, en nuestro concepto, no es lo mismo que la reserva
voluntaria. Las reservas, incluso las voluntarias, son indisponibles.
Reservas
ocultas son las que no figuran en el balance. Provienen de circunstancias no siempre voluntarias.
Puede resultar una reserva oculta,
como consecuencia de un proceso de depreciación monetaria. Un bien que figura
en el activo por $ 1.000.000 por la depreciación de la moneda puede valer al
cierre del balance anual $ 2.000.000.
Existe, también, una reserva oculta, si se ha hecho una baja
valuación del activo o si se ha sobrevalorado el pasivo. Por ejemplo, existe
una reserva oculta si un bien se estima por debajo de su valor. Si un bien inmueble figura
en los estados contables con un valor de $ 1.000.000, pero el bien vale en
realidad $ 4.000.000 habrá una reserva oculta de $ 3.000.000, esto es, la
diferencia entre el valor que se le atribuyó y el valor real del bien. Garrigues
pone como ejemplo las minas de una sociedad anónima, valoradas inicialmente en
diez millones de pesetas, han duplicado su valor por consecuencia del
descubrimiento de nuevos filones. En este caso existe una reserva tácita igual
a diez millones de pesetas.
Esta reserva oculta, puede ser
voluntaria o involuntaria. Puede
ser querida por quien hizo el balance o puede obedecer a un error en la estimación.
Las reservas ocultas reciben otros nombres: internas, latentes, tácitas. Hay
autores que distinguen entre tácitas y ocultas, reservando este último nombre
a las que previenen de ocultaciones intencionales.
c.
Otros rubros
*
Rubros de previsión
Se llaman así, las ganancias que no
se distribuyen entre los socios y se afectan a gastos o inversiones a realizar o
a eventuales contingencias para las cuales se quieren hacer previsiones.
*
Utilidades del ejercicio
En la columna del pasivo,
también,
se
incluyen los resultados del ejercicio que será una cifra positiva o negativa
con la cual se balancea el activo con la suma global del pasivo y patrimonio.
*
Utilidades acumuladas
Los socios pueden resolver no
distribuir utilidades pero sin llevarlas a un rubro de reservas. En tal caso,
quedan en el patrimonio de la sociedad. Contablemente se registran como un rubro
patrimonial de “utilidades del ejercicio”
y si existen utilidades no distribuidas con ese mismo carácter se contabilizan,
luego, como “utilidades acumuladas”.
Ya no se trata de reservas sino de
otro rubro. Los socios podrán resolver su distribución en cualquier momento
ulterior, puesto que no se llevaron a un rubro de reservas. Las ganancias son de
los socios y,
en tanto no se haya dispuesto su distribución, se mantienen en el
patrimonio social pero disponibles; de modo que, en una reunión de socios o
asamblea de accionistas, se puede resolver, ulteriormente, su distribución
entre ellos. También, se puede
resolver afectarlas a un gasto o inversión o llevarlas a una cuenta de reservas
voluntarias o capitalizarlas.
El principio rector, en materia de
distribución de utilidades, resulta
del
artículo 1
y
del
artículo 97
de la Ley 16.060. De acuerdo a la definición de
sociedades contenida en el
artículo 1
de la Ley 16.060, los socios
constituyen una sociedad para aplicar sus aportes a una actividad comercial
y con el fin de participar en las “ganancias
que ella produzca”.
Una sociedad sólo puede distribuir
entre sus socios las utilidades netas derivadas de su actividad y que resulten de
un
balance regularmente confeccionado y aprobado por los socios o
la
asamblea y siempre que se hayan
cubierto las pérdidas de ejercicios anteriores (artículo
97).
La utilidad neta será la que surja del estado de resultados de cada ejercicio.
La Ley – con los textos mencionados
– ha excluido la posibilidad de
distribuir el beneficio que resulte
de un aumento patrimonial, que no
resulte de la actividad social sino de
una revalorización del activo o de ajustes contables de rubros del activo o del
pasivo, como la reexpresión de los resultados acumulados.
Entendemos
que el socio o accionista que votó que las utilidades no se distribuyan de inmediato y pasen a un
rubro patrimonial pero disponible, no tiene derecho a que se ajuste el importe
de las utilidades para,
luego,
percibir
como dividendo, en efectivo, el mayor
importe que se les atribuya contablemente. El mayor valor del resultado no
distribuido no es una ganancia producida por la sociedad.
Si se admitiera el revalúo de
utilidades no distribuidas y su ulterior distribución, se estaría permitiendo
la trasgresión de lo dispuesto por el
artículo 97 de la Ley 16.060, antes
citado, que sólo permite
distribuir las utilidades netas
producidas por la actividad social. Si se pagara un plus, por concepto de
revaluación del importe de tales utilidades, se estaría distribuyendo un
importe que no corresponde a una ganancia generada por la actividad social.
La doctrina contable admite que se
reexpresen los rubros
patrimoniales, para que ellos se correspondan con
los ajustes realizados a los activos y pasivos y lo hace para que
resulte de esos rubros reexpresados cuál
es patrimonio neto real y efectivo de la sociedad en un determinado momento.
Sobre la base de ese método, razonablemente aceptable, no se puede incurrir en
una trasgresión de las normas legales sobre capital y sobre distribución de
utilidades.
La Ley 16.060 dispone, en el
artículo 88,
que los estados contables deberán ser confeccionados de acuerdo a normas
contables adecuadas e incluso se admite, por el
artículo 89,
el cambio en los criterios empleados para la avaluación de los activos y
pasivos. De modo que la Ley crea el marco que hace admisible la actualización de
los rubros de los activos y pasivos, pero los rubros patrimoniales no pueden ser
actualizados. Los rubros patrimoniales, deben permanecer fijos, en sus valores
históricos, a los efectos de que cumplan las funciones que les asigna la Ley.
En la Ley
16.060
se establece el contenido del contrato social y entre sus estipulaciones
se establece el capital social. En las sociedades colectivas y sociedades de
responsabilidad limitada, el capital equivale a la suma de los aportes
efectuados o prometidos.
En la sociedad anónima el capital
social es el importe hasta el cual la sociedad anónima puede recibir aportes
por los cuales se emitirán acciones. El capital integrado es el efectivamente
aportado. El capital suscrito es el prometido aportar. Cada socio ha de tener
una parte o cuotas o acciones,
que son representativas de su aporte y el importe
de las partes, cuotas o acciones relacionadas con el capital social o con el integrado, determina su proporción en los
distintos derechos atribuidos al socio.
En las sociedades colectivas,
en que el
aporte no debe ser simultáneo con la constitución de la sociedad,
puede suceder
que el capital social no se relacione en absoluto con el ingreso de bienes al
patrimonio social. El patrimonio de la sociedad estará formado, entonces, por
el crédito de la sociedad contra los socios por los aportes debidos.
El capital integrado representa el
valor de lo aportado. El valor debe establecerse de acuerdo a reglas de la Ley
que,
también,
prevé la eventualidad de que el bien aportado valga realmente más
o menos de lo convenido con las obligaciones y responsabilidades consiguientes.
El valor del aporte determina la proporcionalidad de la parte de cada socio en
el capital total.
Desde luego que los aportes - que
sumados forman el capital inicial - se destinan a formar el patrimonio del sujeto jurídico nacido con el contrato
social. Luego, es el patrimonio y no el capital - cifra ideal que figura en el
contrato y en los estados contables -
el que cumple la función instrumental para llevar a cabo la actividad social y
es el patrimonio el que ha de ser tenido en cuenta por los acreedores, cuando
conceden el crédito.
El capital, para la doctrina, es una
cifra ideal que se mantiene en el contrato y en la contabilidad para poder
apreciar en cada ejercicio los resultados económicos de la actividad social. Si
el patrimonio neto supera el capital, ello significa que la sociedad ha
percibido ganancias y que ellas pueden ser distribuidas. Si el patrimonio neto
está por debajo de la cifra capital,
ello significa que hay pérdidas y que no
es posible distribuir ganancias. Fundamentalmente, el capital sirve como cifra
contención al momento de distribuir ganancias pues no se pueden distribuir
aunque exista un patrimonio neto positivo, si la cifra no supera el capital.
Si el capital con sus valores históricos
resulta minimizado frente a
un
proceso inflacionario,
los efectos inflacionarios se reflejan en
los
rubros patrimoniales que se suman a la cifra capital para cumplir el mismo
objeto de ser cifras ideales de contención.
El capital integrado figura en la
contabilidad como un pasivo de la sociedad. Es lo que la sociedad debe a los
socios que aportaron. También,
en el pasivo se incluyen las revaluaciones de los
activos así como las reservas. Son rubros que deben ser conceptuados como
deudas de la sociedad con los socios y sólo lo que exceda de esos rubros puede
ser distribuido como ganancia.
Toda esa disciplina tiende a la tutela
del patrimonio y, por ende, de los acreedores. La función de contención la
cumple el capital y los demás rubros denominados patrimoniales por las normas
contables.
La cifra capital y los demás rubros
patrimoniales sirven de vara para medir la situación de la sociedad. La Ley
16.060 impone que se mantenga una relación próxima entre capital ideal y
patrimonio, imponiendo la capitalización de ciertos rubros patrimoniales en
circunstancias especiales que la Ley indica. De la misma manera si el patrimonio
queda por debajo del capital se impone su reducción.
Capital y patrimonio son conceptos que se mantienen
en la Ley uruguaya y en las normas de contabilidad, cumpliendo fines distintos.
.
Hay quienes propician que la acción
no tenga un valor nominal y que cada acción en una sociedad anónima atribuya
una participación porcentual en el patrimonio de la sociedad anónima. La
adopción de esa fórmula dependerá de una decisión de política legislativa.
Al sancionar la Ley 16.060, se prefirió mantener la solución tradicional. La
acción tiene un valor nominal que equivale al valor de lo efectivamente
aportado y, a la vez, significa un porcentaje del capital efectivamente
integrado por todos los socios.
Quien adquiere una acción pagará el
precio de mercado. Si se trata de la adquisición de un paquete de acciones, hará
las estimaciones del caso, teniendo en cuenta estados contables y expectativas
de desarrollo en las actividades sociales. Ello no cambia, si la acción tuviere
un valor meramente porcentual: la investigación por el interesado siempre tendría
que hacerse.
