Sociedades
Anónimas Financieras de Inversión
Por
Carlos López Rodríguez
La Ley 11.073 de 1.948 regula a las
sociedades anónimas de inversión. La Ley 16.060, en su artículo 516 dispuso,
su vigencia, sin perjuicio de la aplicación de las normas de la nueva ley, en
lo no previsto por aquélla.
Por Decreto 20 de octubre de 1.948 se
las llama sociedades financieras de inversión. La Ley 16.060, en el artículo
516, también, las llama así. Se las suele llamar con la sigla S.A.F.I.. También,
se las suele calificar como sociedades off shore, porque su actividad está
destinada a realizarse en otros países.
Estas sociedades, que podríamos
calificarlas como un subtipo de sociedad anónima, se caracterizan por varios
elementos: A. por su objeto principal, la inversión, aunque la Ley admite que,
también, pueden realizar actividades comerciales y B. porque tales actividades
se han de realizar principalmente en el extranjero. En cuanto una sociedad anónima
reúna tales caracteres, su disciplina será la de esta ley especial.
El artículo 9 de la
Ley dispone que
el estatuto de la sociedad anónima de inversión debe contener una estipulación
expresa de que está sometida a sus prescripciones. Es decir, la Ley ha creado
un régimen especial para sociedades anónimas que expresamente se someten a
esta Ley 11.073 para realizar inversiones fuera del país.
A.
Limitación del objeto
El
objeto de las S.A.F.I. es la inversión. De
acuerdo con la Nic 39, una inversión es "un activo poseído por la
empresa con la finalidad de incrementar su riqueza por medio de los réditos
producidos (tales como intereses, regalías, dividendos y otras rentas), para
conseguir su revalorización o para la obtención de otros beneficios para la
empresa inversora, tales como los que se derivan de las relaciones comerciales".
En
el régimen de la Ley 11.073, la inversión puede ser variada, según
lo establece el artículo 1 de la
Ley 11.073.
La actividad de inversión
se ha de realizar por cuenta de la propia sociedad o por cuenta de terceros.
El
artículo 635 de la Ley 16.170 contiene una norma interpretativa de la Ley
11.073, en que se establece que las S.A.F.I., además de las actividades
comprendidas en el concepto de inversión, pueden realizar actividades
comerciales en el exterior, por cuenta propia o de terceros o para terceros. Se
admite, de esta manera, que no sólo realicen inversiones sino que, también,
realicen actividades comerciales en el exterior.
B.
Ámbito territorial de la actividad social
La Ley no prohíbe a estas sociedades
realizar inversiones en el país. No obstante, la aplicabilidad del régimen
previsto en la Ley 11.073 y, especialmente, las ventajas tributarias previstas
en la Ley
16.375, dependen del
cumplimiento de ciertas condiciones.
El artículo 1 del
Decreto del
20 de octubre de 1.948, fija un criterio cuantitativo para determinar la aplicabilidad del régimen
legal durante la vida societaria y a los efectos del contralor estatal:
“Quedan
comprendidas en el régimen jurídico fijado por la Ley 11.073, de 24 de junio
de 1948:
A)
Toda sociedad anónima que realice directa o indirectamente, por cuenta propia
o de terceros o para terceros, inversiones en títulos, bonos, acciones, cédulas,
debentures, bienes mobiliarios o inmobiliarios y tengan invertidos en el
exterior el cincuenta y uno por ciento (51 %) de su activo propio y/o por
cuenta de terceros.
B)
Toda sociedad anónima que realizando los mismos actos previstos en el inciso
anterior tenga ingresos de fuente extranjera, que exceda al cincuenta por
ciento (50 %) de sus ingresos totales”.
El artículo 7 de la
Ley 11.073, con
la redacción actual dada por la Ley 16.375,
crea un régimen tributario especial y más beneficioso para aquellas sociedades
que, sólo tengan determinadas inversiones en el país, que no superen el 10 % de
su activo. Se trata de una especie dentro del subtipo, conocido como "holdings”:
“Las sociedades regidas por la presente ley, cuyo único activo
en la
República esté formado por acciones de otras sociedades de la misma clase, por
saldo en cuentas bancarias en suma inferior al 10% (diez por ciento) de su
activo o por Deuda Pública Nacional, Títulos Hipotecarios y Municipales,
abonarán como único impuesto, tasa o contribución el Impuesto sustitutivo del
de Herencias, Legados y Donaciones, que se calculará con una tasa de 3o/oo
(tres por mil) sobre su capital y reservas”.
De acuerdo a lo dispuesto en
los artículos
1 a 3 de la Ley 11.073, recaen sobre estas sociedades las siguientes
prohibiciones.
A.
Prohibiciones relacionadas con la actuación local
1.
Actuación indirecta
No pueden tener acciones emitidas por sociedades
nacionales, salvo que sean, también, sociedades de inversión (art. 1 Ley 11.073). Cabe señalar que las sociedades –
incluidas en el régimen especial de la Ley 11.073
– pueden invertir en
acciones de sociedades extranjeras, sin el límite establecido en el
artículo 47 de la Ley
16.060, que precisamente las exceptúa.
El artículo 47 establece:
“(Participación de sociedades en otras sociedades). Ninguna sociedad,
excepto las de inversión, podrá participar en el capital de otra o de otras
sociedades por un monto superior a sus reservas disponibles y a la mitad de su
capital y reservas legales".
Tampoco
pueden realizar las siguientes actividades:
a.
no
pueden realizar operaciones bancarias, de crédito recíproco o de
capitalización (art. 1, lit. B, Ley 11.073);
b.
intervenir
en la financiación de empresas de servicios públicos realizados en el país
cualquiera sea la nacionalidad o domicilio del concesionario de dichos
servicios (art. 2);
c.
en
general, realizar operaciones de préstamo o inversión que impliquen el
establecimiento de un contralor sobre empresas nacionales (art. 2).
De
esta prohibición resulta que se quiere excluir la posibilidad del ejercicio
de un control sobre sociedades o entidades nacionales. No pueden hacer una
inversión con el efecto de lograr el dominio de otras sociedades.
2. Actuación directa en nuestro país
Las
prohibiciones relacionadas con la actuación directa en nuestro país abarcan
las siguientes situaciones o actividades:
a.
no
pueden tener inmuebles en el país o créditos hipotecarios sobre inmuebles en
el país (art. 1);
b.
intervenir
por sí y por cuenta de terceros, en licitaciones públicas o privadas (art. 2);
c.
contratar
con la Administración Central, los Municipios, los Entes Autónomos o los
demás entes públicos, cualquier clase de operación de préstamo (art. 2).
B.
Prohibiciones relacionadas con la propiedad de valores
1.
No pueden tener debentures emitidos por sociedades nacionales (art. 1 Ley 11.073).
2.
No pueden adquirir deuda pública, por un monto que
exceda el 20 % de su capital. A contrario sensu pueden adquirir títulos emitidos
por el Estado uruguayo, con el tope del 20 % de su capital (art. 1).
3. Se les prohibe realizar por sí o por cuenta de terceros, operaciones de Bolsa sobre bienes
que, por su naturaleza, no puedan integrar su activo (art. 2).
4.
Tienen prohibido intervenir en la colocación en el público, de Deuda Pública, acciones,
debentures u otros papeles de comercio.
C.
Prohibiciones relacionadas con la actuación extraterritorial
También, la
Ley excluye la
posibilidad de un control en actividades realizadas en otros países. El artículo
3 establece:
“Las sociedades regidas por
esta ley no podrán tener en cartera, durante más de un ejercicio, acciones de
dos o más sociedades extranjeras que se dediquen principalmente, en el país de
su radicación a una misma actividad industrial, en proporción mayor del 30
%
del capital de cada una de estas últimas sociedades”.
En la hipótesis del artículo
3 de la Ley 11.073, no
se trata del dominio sobre una sociedad extranjera sino sobre un sector de una
determinada actividad industrial que se desarrolle en el exterior.
III.
Régimen aplicable a las S.A.F.I.
El segundo inciso del artículo 516 de
la Ley 16.060 establece respecto a las sociedades holdings que no estarán obligadas a expresar su capital y acciones en moneda
nacional y seguirán rigiéndose por los artículos 3 y 4 de la Ley 2.230, de 2
de junio de 1.893, en lo que respecta a la suscripción e integración de
capital.
Las excepciones al régimen común de
todas las sociedades anónimas establecidas en ese inciso se establecen,
concreta y exclusivamente, para las sociedades previstas en el artículo 7 de la
Ley 11.073.
En esta modalidad de sociedades de
inversión se podrá expresar el capital y el valor de las acciones en moneda
extranjera, lo cual supone una excepción al régimen de la Ley 16.060.
El artículo 11 del Decreto
335/990
dispone que las sociedades, comprendidas en el artículo 7 de la
Ley 11.073,
deben realizar, en lo pertinente, el trámite administrativo previsto en el artículo
252 de la Ley 16.060, esto es, se deben someter al control de la Auditoria
Interna de la Nación. Este órgano será el que determine el término
prudencial dentro del cual deberá acreditarse que se ha cumplido con las
exigencias de suscripción e integración de capital prevista en la Ley 2.230.
Estas sociedades anónimas de inversión
no pueden emitir sus acciones por suscripción pública o cotizarlas en bolsa o
recurrir al ahorro público y por lo tanto no podrán emitir obligaciones.
Las sociedades de inversión están
sometidas al control estatal establecido para las sociedades anónimas cerradas
y además al específico establecido por la Ley
Ley 11.073.
El artículo 4 de la
Ley 11.073
dispone:
“La Inspección General de
hacienda, Bancos y Sociedades Anónimas, al practicar las
intervenciones de su competencia, vigilará el especial cumplimiento de las
disposiciones de esta ley, dando cuenta al Ministerio de Hacienda de las
infracciones que comprobara”.
El artículo 5
de la Ley 11.073
agrega:
"Las
infracciones a lo dispuesto en los artículos 1º y 2º, serán castigadas con
multas de mil pesos ($ 1.000.00) a diez mil pesos ($ 10.000.00), que aplicará
el Poder Ejecutivo, pudiendo además cancelar la personería de la sociedad
infractora”.
1.
El artículo 16 agrega:
“La
Inspección Nacional de Hacienda, Bancos y Sociedades Anónimas, vigilará el
cumplimiento de las disposiciones de la ley 11.073 y las de esta reglamentación,
dando cuenta al Ministerio de Hacienda de las infracciones que comprobare.
Dicha
Inspección abrirá un registro especial para las sociedades comprendidas en la
referida ley, en el que anotará todas las referencias que sean necesarias para
el mejor contralor de las mismas”.
2.
El artículo 17 establece:
“Las
sanciones previstas por el artículo 5º de la ley que se reglamenta, serán
aplicadas a las sociedades que quebranten las disposiciones de dicha ley, aunque
no hayan hecho manifestación expresa de que funcionarán dentro del expresado régimen
legal”.
1. El artículo 10 de la
Ley 11.073
establece:
“Las acciones de esa clase de
sociedades, no podrán ser caucionadas, ni dadas en prenda, en garantía de créditos
concedidos a sus propietarios”.
2. El artículo 15 del
Decreto
reglamentario establece:
“Cuando
las sociedades de inversión regidas por la ley que se reglamenta, procedan a su
disolución anticipada, al traslado de su domicilio legal al exterior y en
general, cuando se produzca cualquier hecho previsto por la ley o los estatutos
que implique su apartamiento del régimen jurídico nacional que las regía,
deberán comunicarlo al Poder Ejecutivo dentro de los 30 días de ocurrido el
hecho.
El
Poder Ejecutivo procederá de inmediato a la cancelación de la personería que
le hubiese reconocido”.
3. De acuerdo con el artículo 516 de la Ley 16.060,
estas sociedades no están obligadas a formular sus estados contables de acuerdo
a las normas de esta ley. Debe entenderse que los podrán formular de acuerdo a
las normas del país donde desarrollen su actividad.
