Por
Nuri
Rodríguez
Olivera
La anulación del
concordato está prevista en el artículo 1.558. La nulidad puede ser solicitada
por los acreedores afectados por el concordato. Son los únicos que tienen interés
para ello.
A. Causales de anulación
Las
causales de anulación previstas en el artículo
1.558 son las siguientes:
ocultación del activo, exageración del pasivo o maniobras dolosas del deudor o
terceros para formar mayoría. Scarano sostiene
que la enunciación de causales es taxativa dado el carácter excepcional del
instituto de la nulidad. Homologado el concordato, la nulidad supone destruir su
fuerza obligatoria, limitar su validez. Toda limitación es de estricto derecho
y su interpretación no puede extenderse más allá de lo establecido por la Ley.
Si las causas de nulidad
hubieran sido conocidas antes de la homologación, pudieron
haber sido invocadas para formular oposiciones (arts. 1.527 y 1.544). El
hecho de no haberse formulado oposiciones, no hace caducar el derecho de deducir
la acción de nulidad. En la Ley de 1900 al regular la acción de nulidad se
hacía mención a “La prueba de ocultación descubierta después de la
homologación del concordato”. En la legislación vigente ha quedado
suprimida aquella referencia, por lo cual debe entenderse que puede deducirse la
anulación cualquiera sea el momento en que se hayan descubierto las causas de
anulación.
El régimen del artículo
1.558
es diferente al establecido para concordato en la quiebra. El
artículo 1.704
establece:
“No se admitirá acción alguna de rescisión del concordato,
después de la homologación o aprobación judicial, sino por causa de dolo
descubierto después de esa homologación y que resulte, sea de la ocultación
del activo o de la exageración del pasivo de la quiebra.”
Sin
perjuicio de lo que se indicará a continuación, la Ley no ha establecido un
procedimiento especial. Debe seguirse el procedimiento del juicio ordinario,
pues es el que ofrece más garantías.
1.
Plazo para entablar acción de nulidad
El artículo 1.558
establece que la acción de nulidad del concordato expira a los seis meses
contados desde la última publicación de la sentencia homologatoria. Se trata
de un plazo perentorio.
Vencido el plazo de seis
meses, los acreedores podrán pedir anulación de actos fraudulentos. Podrán
ejercer la acción pauliana, de acuerdo a los artículos 228 y 229, para lo cual
tienen un año. Para las demás acciones previstas en el artículo 1.566 no
existe plazo fijado, lo único que precisa la disposición es que estas acciones
pueden ser deducidas aun después de vencido el plazo de seis meses fijado para
la anulación del concordato.
El artículo 1.566 en el
inciso primero se refiere a las acciones que se pudieran deducir contra terceros
o contra el propio deudor para hacer efectivo el mismo cobro en los bienes que
hubieran sido ocultados o simuladamente enajenados; ni de la que pudiera dirigir
con aquel mismo fin contra el socio solidario que hubiera sido ocultado en la
solicitud de concordato. De lo dispuesto en el inciso final del artículo 1.566
se deduce que el resultado de las acciones beneficia a los acreedores que las
dedujeron y a quienes adhirieron a ellas. En efecto, se establece que tendrán
derecho a cobrarse preferentemente, sin perjuicio de las indemnizaciones que
conforme a las reglas de la gestión oficiosa de negocios correspondan entre
ellos y frente a los demás acreedores que aprovechen los resultados del pleito.
Hacemos la precisión de
que las acciones previstas en el artículo 1.566 tienen por objeto anular
enajenaciones fraudulentas, pero el concordato homologado queda firme, a
diferencia del régimen del artículo 1.558, que provoca la nulidad del
concordato.
2.
Juez competente
El juez competente para
entender en la acción de nulidad es el juez que homologó. Lo cual es lógico,
ya que es el más compenetrado del asunto por la intervención que le cupo.
A. Causales
de rescisión
Procede
la rescisión del concordato en el caso de incumplimiento por el deudor de las
obligaciones contraídas en el acto concordatario (art. 1.560).
Se puede pedir la rescisión
una vez constatada la mora del deudor concordatario.
B. Aspectos procesales
Si el deudor
concordatario no cumple, los acreedores tienen distintas opciones: pueden pedir
la rescisión del concordato, lo que llevará al deudor a la quiebra; pueden
accionar judicialmente para el cobro de los importes prometidos pagar en el acto
concordatario, acudiendo asimismo a los fiadores o dirigiendo su acción contra
las garantías constituidas; pueden, a la vez, pedir la rescisión del
concordato y reclamar el pago de los importes prometidos a los fiadores, como
parece resultar del artículo 1.706.
El juez competente es el
juez del concordato, según lo establece el inciso segundo del artículo 1.567.
2. Legitimación activa
La rescisión del
concordato puede ser solicitada por cualesquiera de los acreedores vinculados a
él; esto es, los acreedores anteriores a la solicitud de homologación,
adherentes o disidentes, conocidos o desconocidos. Podrían pedirla los
acreedores hipotecarios o privilegiados que hubieran votado en el concordato,
con renuncia expresa o tácita a su preferencia o privilegio. Puede pedir la
rescisión cualquier acreedor, individualmente, prescindiendo de la voluntad de
los restantes. La Ley no lo establece, pero tampoco lo prohíbe.
III.
Efectos de la anulación y de la rescisión
A.
Extensión de los efectos
1.
Alcance personal
Tanto
la anulación como la rescisión, afectan a
todos los acreedores vinculados por el concordato, aun cuando haya sido pedida
por uno solo de ellos.
Se
plantea cuál es la situación de los
acreedores privilegiados o preferentes que votaron en el concordato, con
renuncia a todo o parte de sus privilegios o preferencias, en caso de anulación
del concordato. El artículo 1.556 establece que la renuncia queda sin efecto si
el concordato no fuera homologado, pero nada dice sobre qué sucede en caso de
anulación.
Entendemos
que corresponde la aplicación del artículo
1.561:
"En
los casos de rescisión o anulación de que trata el artículo precedente, los
acreedores anteriores al concordato recobrarán, frente al deudor, la integridad
de sus derechos..."
Recobrar
la “integridad de sus derechos” supone, para los privilegiados y
preferentes referidos, recuperar su privilegio o preferencia.
2.
Alcance temporal
Respecto
de los acreedores vinculados por el concordato, tanto la anulación como la
rescisión, tienen eficacia retroactiva. En virtud de esta eficacia, los
acreedores recobran, frente al deudor, la integridad a sus derechos. Así lo
establece el artículo
1.561
que acabamos de transcribir algunas líneas más arriba.
La
eficacia retroactiva de la anulación o la rescisión, tiene dos excepciones:
En
primer lugar, los pagos recibidos en cumplimiento del concordato quedan firmes.
En
segundo lugar, en la quiebra que sigue a la anulación o rescisión, los
acreedores que participaron del concordato no
recobran la totalidad de sus créditos. Así surge del artículo
1.561:
"... pero no podrán figurar en la masa, frente
a los nuevos acreedores, sino por la cuota de sus créditos primitivos
correspondientes a la parte de dividendo prometido que no hayan recibido."
Interpretación
del artículo 1.561
B.
Declaración de quiebra
1.
Anulación
El
artículo 1.560
declara aplicable al caso de anulación, el artículo
1.553: "Lo dispuesto en los dos primeros incisos del artículo 1.553 es aplicable al
caso de anulación del concordato".
En
el artículo 1.553
se establece la quiebra del deudor para el caso de rechazo
del concordato: "Ejecutoriada la sentencia que rechaza el concordato, procede la declaración
de quiebra".
Una
vez pasada en autoridad de cosa juzgada la sentencia que dispone la anulación
del concordato, la quiebra se produce de pleno Derecho. Así se establece en el
segundo inciso del artículo 1.553:
"Si
aquella sentencia fuera consentida, el Actuario pondrá inmediatamente los autos
al despacho. En tal caso, o al poner el cúmplase en caso de que la sentencia
hubiese sido apelada y confirmada, el Juez decretará la quiebra..."
No
hay remisión al artículo 1.554, que dispone que esa quiebra se reputa hecha
a pedido del deudor. Por lo tanto, en esta hipótesis no se considera
que la quiebra como si fuera a pedido del deudor.
2.
Rescisión
La
rescisión, también, provoca la quiebra del deudor concordatario. Así lo
establece el artículo
1.560, inciso 2.
Como
tampoco existe remisión al artículo 1.554, la quiebra no se reputará
a pedido del deudor.
A
diferencia de la anulación, la quiebra no se produce ipso iure. El pago
le debe haber sido requerido al deudor y éste no debe haber opuesto excepciones.
A los efectos de hacer caer
en mora al deudor, es menester intimarle el pago de las sumas prometidas en el
concordato (art. 1.560, inc. 2). Incurre en mora si no paga o si no opone
excepciones legales.
La Ley
prevé
que en el concordato se estipulen cláusulas que “limiten las
excepciones” que puede oponer el deudor para “facilitar” la declaración
de quiebra (art. 1.560, inciso 3). En este inciso, a modo de ejemplo, el
legislador establece fórmulas de posible utilización. Puede estipularse que la
prueba de pago sea hecha necesariamente con los comprobantes de las
consignaciones de las sumas debidas, a la orden del juzgado. Se requiere, de
todas maneras, que se efectúe intimación para hacer incurrir en mora, pero se
limita la posibilidad del deudor de exceptuarse con el pago.
Puede estipularse que si no están agregados al expediente los
comprobantes del pago de una suma ya vencida, proceda de plano la declaración
de quiebra, sea a pedido de un acreedor o sea sin ese pedido. Con esta cláusula,
se prevé el establecimiento de la mora automática y se va a la quiebra
directamente, aun de oficio.
Constatada la mora, el
juez debe declarar rescindido el concordato y declarar la quiebra. Es menester,
siempre, que haya un pronunciamiento judicial sobre la rescisión del concordato
(art. 1.706).
C.
Diferencias
1. En cuanto a
los fiadores del concordato
a. Anulación
Los fiadores del
concordato quedan liberados por la anulación. Así lo establece el artículo
1.706 del Código de comercio:
"La anulación del concordato por causa de dolo, libra ipso jure a
los fiadores".
b. Rescisión
La rescisión no libera a
los fiadores del concordato, en tanto hayan sido citados. Así lo establecen
los incisos 2 y 3 del artículo
1.706:
"En caso de falta de
cumplimiento por parte del fallido a las obligaciones del concordato, podrá
solicitarse del Juez su rescisión con citación de los fiadores, si los hubiere.
En este caso
la rescisión del concordato no libra a los fiadores que hayan intervenido para
garantir su ejecución parcial o total."
2.
En cuanto a la posibilidad de volver a solicitar concordato preventivo
a. Anulación
El artículo 1.568, en
el inciso 1, establece que en caso de anulación de un concordato preventivo no
se dará curso a ninguna nueva solicitud del mismo género.
No creemos que esta
norma pueda interpretarse como una prohibición absoluta para ese deudor de
celebrar, en el futuro, concordato de la misma especie. Entendemos que debe
interpretarse en forma coherente con el inciso siguiente del mismo artículo, que
contiene una previsión para la rescisión del concordato, por el incumplimiento
de sus obligaciones.
Para el caso
de rescisión, se establece que la quiebra, que es su consecuencia, no podrá
impedirse con la celebración de un nuevo concordato, con una salvedad que la
misma disposición contiene, de que se presente un nuevo acuerdo firmado por los
acreedores.
Entendemos que en el primer inciso se quiso establecer que la
quiebra, consecuencia de la anulación, no se puede impedir, sin salvedades. En
otras palabras, la posibilidad de celebrar, en ciertas condiciones, un nuevo
acuerdo por el deudor concordatario cuyo concordato se rescindió, no existe
para el deudor concordatario cuyo concordato fue anulado, quien se verá llevado
indefectiblemente a la quiebra. Si el deudor es llevado a la quiebra por anulación
del concordato, cuando se termine la quiebra y sea
rehabilitado, puede volver a
ejercer el comercio y podrá, en
nuestro concepto, celebrar un
concordato si, a raíz de su nueva actividad se encuentra, nuevamente, en
dificultades económicas.
b.
Rescisión
Entre el auto que declara
rescindido el concordato y la declaración de quiebra, puede transcurrir un
cierto tiempo: el necesario para
que quede ejecutoriado el auto que declaró rescindido el concordato. En ese término,
de acuerdo al
artículo
1.568, podría convenirse en una nueva fórmula
concordataria.
En ese término, si se
presentara una nueva propuesta concordataria,
ello no impedirá la declaración de quiebra del deudor. El juez no podría dar
trámite al concordato y no declarar la quiebra, ya que el texto de la Ley se lo
prohíbe.
No obstante, se admite
que se celebre un acuerdo de espera o quitas y aun de remisión total, con las mayorías del
artículo
1.524. Interpretando armónicamente los
textos legales, sólo podrá impedirse la declaración de quiebra, si se presenta al juzgado el acuerdo ya firmado por las mayorías
del
artículo
1.524.
Advertimos que el
artículo
1.568 admite la remisión total, lo cual no estaba
autorizado para los concordatos preventivos, que admite una quita no mayor del cincuenta por ciento. Puede pensarse en una
inadvertencia del legislador, que mantiene ese texto después de la reforma de
diciembre de 1916. Si así fuera, el
artículo
1.568, en cuanto admite la
remisión total, estaría tácitamente derogado por la Ley de diciembre de
1916.
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