El artículo 1 de la
Ley 17.703 contiene una definición del fideicomiso:
“El
fideicomiso es el negocio jurídico por medio del cual se constituye la
propiedad fiduciaria de un conjunto de derechos de propiedad u otros
derechos reales o personales que son trasmitidos por el fideicomitente al
fiduciario para que los administre o ejerza de conformidad con las
instrucciones contenidas en el fideicomiso, en beneficio de una persona (beneficiario), que es designada en el mismo, y la
restituya al
cumplimiento del plazo o condición al fideicomitente o la transmita al
beneficiario”.
De la
definición se desprenden los elementos siguientes:
1. el
fideicomiso se define como negocio jurídico;
2. por medio
de ese negocio se constituye la
propiedad
fiduciaria
de un conjunto de derechos de propiedad u otros derechos reales o
personales;
3. los
derechos con que se constituye la propiedad fiduciaria son transmitidos por
el fideicomitente al fiduciario;
4. la
transmisión se realiza a los efectos que el fiduciario administre o ejerza
los derechos en beneficio de una persona designada en el fideicomiso;
5. una vez
cumplido el plazo o condición, la propiedad fiduciaria debe ser restituida
al fideicomitente o trasmitida al beneficiario.
A
continuación, analizaremos los
principales elementos de la definición.
El artículo 1 define al fideicomiso como un negocio jurídico. No existe en nuestro
Derecho positivo la figura del negocio
jurídico. Se trata de una creación de
la doctrina, que adopta ese término para designar genéricamente a
distintos contratos o actos jurídicos.
De manera que el
legislador emplea una terminología, tomada de la doctrina, seguramente
porque ha querido valerse de una fórmula amplia con la que, luego, pudiera
abarcar distintas posibilidades que la propia ley incorpora. En efecto, en
el artículo 2 se hace referencia a que puede constituirse por acto entre
vivos o por testamento. En ese mismo artículo se establece que el acto
entre vivos es un contrato aunque, luego, en el artículo 25 se establece que
puede constituirse por acto unilateral. El propósito del legislador, debe
haber sido por lo tanto, utilizar un término que abarcara distintas
figuras: el contrato, el acto unilateral y el testamento para
dar una definición que sirviera para las distintas hipótesis.
II.
Elementos
personales
A.
El fideicomitente o fiduciante es la persona que trasmite la propiedad de un
bien al fiduciario para que éste con dicho bien cumpla determinada
finalidad en beneficio de un tercero o del propio fideicomitente
(fideicomisario). Fideicomitente puede ser cualquier persona física o jurídica.
B.
El fiduciario es quien recibe en propiedad los bienes para cumplir con ellos
las instrucciones del fideicomitente.
C.
El beneficiario o fideicomisario es el destinatario final de los bienes, pudiendo serlo el
mismo fideicomitente. Puede no indicarse el fideicomisario en el momento de
constituir el fideicomiso y ser señalado después. Se ha sostenido, por
algunos autores, que, en tal caso y mientras tanto, el fideicomiso no estaría
constituido.
El
fideicomitente puede reservarse derechos respecto a los bienes dados o
respecto a las facultades del fiduciario y responde por saneamiento frente
al fideicomisario (destinatario final de ellos).
III. La
propiedad
fiduciaria
De acuerdo a la
definición, el fideicomiso es un medio por el cual se trasmite un conjunto
de derechos al fiduciario y, además, se le encarga
respecto a los derechos fideicomitidos “que
los administre o ejerza de conformidad con las
instrucciones contenidas en el fideicomiso”.
El
fideicomiso puede recaer sobre cualquier tipo de bienes: inmuebles y
muebles, títulos valores, acciones y dinero.
Resulta de la
definición que es un negocio librado a la confianza que el fideicomitente
otorga al fiduciario, puesto que le trasmite bienes
para que cumpla con el encargo conferido. El fiduciario ha de
administrar los derechos que le son trasmitidos pero, también, podrá ejercer tales derechos, tal como resulta del texto legal.
Desde luego, el
fiduciario tiene varios límites:
A.
Ejercerá los cometidos y los derechos de acuerdo a
las instrucciones impartidas por el fideicomitente.
B.
Deberá ejercerlos en beneficio de una persona que es designada en el
negocio jurídico.
C.
Deberá restituirlos al cumplimiento del plazo o de la condición
establecida. La restitución se hará al fideicomitente o se trasmitirá su
propiedad al beneficiario. De manera que a la conclusión del contrato se
produce una nueva transmisión de bienes o derechos.
D.
Si se trata de un fideicomiso de garantía, en caso de incumplimiento del
fideicomitente, el bien no se le restituye, puesto que el fiduciario
coincide con el beneficiario
y se ha de quedar con el bien.
