Registro
Nacional de Comercio
Bajo este título abordaremos tres temas:
En primer lugar, se reseñarán cuáles son
los documentos que se
deben
inscribir en
el Registro Nacional de Comercio.
Existen
documentos relevantes para el Derecho comercial que deben ser inscriptos en
otros registros pero que no estudiaremos en este curso.
En segundo lugar, estudiaremos los requisitos para la inscripción de esos
documentos.
En tercer lugar, analizaremos el tema de la eficacia de la inscripción
registral.
En principio,
sólo pueden inscribirse en el Registro Nacional de Comercio los documentos mencionados en
la Ley de Registros n° 16.871 de 1997. El Registro no estaría obligado a inscribir documentos
fuera de los enumerados en el artículo 44 que se acaba de transcribir. No
sería indeterminado el número de documentos que se pueden registrar .
No obstante, observamos
lo siguiente.
Es indubitable que sólo es registrable aquello que la Ley determina que debe
inscribirse pero esto no significa que sólo puedan inscribirse los actos que
enumera el art. 49 de la Ley
16.871. Este artículo
no dispone que sólo se pueda inscribir lo que el mismo enumera.
Además de lo que dicho artículo enumera, también, debe inscribirse lo que
otras leyes ordenan inscribir.
La
única limitación a esta extensión de los actos inscribibles se encuentra en
el art. 100, que establece:
"(Derogaciones).
Deróganse la ley 2.627, de 28 de marzo de 1900; el artículo 100 de la ley
13.420, de 2 de diciembre de 1965; el decreto ley 15.514 de 29 de diciembre
de 1983; el artículo 11 de la ley 16.060, de 4 de setiembre de 1989 y todas
las referencias a comunicaciones al legajo a que refiere dicha ley, con
excepción al legajo para sociedades anónimas abiertas a que refiere el artículo
418 de la expresada ley, en la redacción dada por el artículo 705 de la
ley 16.170 de 28 de diciembre de 1990 y las comunicaciones al mismo que
determine la reglamentación de la presente ley.
Deróganse,
asimismo, todas las disposiciones que directa o indirectamente se opongan
a la presente ley."
Aquellos actos que se mencionan en las normas que el artículo 100
refiere
expresamente, es obvio que ya no deben inscribirse. Aquellos actos que se
mencionan en disposiciones que directa o indirectamente se oponen a la Ley
16.871 tampoco deben
inscribirse.
Fuera de los actos aludidos en el inciso 1 del artículo 100,
habrá que determinar caso a caso si existe oposición a la Ley
16.871. Si, sin oponerse
a esta Ley, una Ley anterior - como el Código de
comercio (artículo 47) o la Ley 16.060 - ordena la inscripción de algún acto, el Registro
debe proceder a inscribirlo.
El
art. 49 de la
Ley 16.871 contiene
la nómina de documentos inscribibles:
“En este Registro se
inscribirán los siguientes actos y contratos:
1) Las donaciones
y legados en el caso del artículo 1.600 del Código de Comercio.
2) Los contratos
constitutivos de sociedades comerciales, cooperativas, grupos de interés
económico y consorcios. Se exceptúan
las sociedades accidentales o en participación. Respecto a las
sociedades comerciales constituidas en el extranjero, se inscribirán cuando
corresponda y en los términos del artículo 193 de la Ley 16.060, de 4
de setiembre de 1989.
3) Los embargos
de participaciones sociales a que refiere el artículo 78 de la misma
ley.
4) Los embargos
específicos de establecimientos comerciales.
5) Las promesas
de enajenación de establecimientos comerciales.
6) Las trasmisiones
por cualquier título y modo y adjudicaciones por partición de cuotas sociales
y de establecimientos comerciales.
7) Las demandas
y sentencias sobre demandas inscriptas o no, recaídas en los juicios
promovidos por rescisión judicial de promesa o enajenación de establecimientos
comerciales.
8) Los reglamentos
que refiere el artículo 253 de la Ley 16.060 de 4 de setiembre de 1989.
9) Los privilegios
marítimos.
10) Las reservas
de prioridad.
11) Todos los actos
que alteren o modifiquen las inscripciones efectuadas.” (énfasis
nuestro).
1.
Sociedad comerciales, cooperativas, grupos de interés económico, consorcios
y sociedades constituidas en el extranjero
En relación a los contratos
de sociedad, el registro se impone en
los artículos 7 a 11 y otros de la Ley 16.060. Se deben inscribir distintos
documentos relacionados con el negocio societario. Hay diferencias entre el régimen
de la Ley Registral y la Ley Societaria que iremos señalando.
a.
Contratos constitutivos (nº 2)
El numeral 2 del artículo
49, Ley
16.871, establece
que se deben inscribir los contratos constitutivos de sociedades comerciales,
cooperativas, grupos de interés económico (art. 491 Ley 16.060) y consorcios
(art. 503 Ley 16.060), con la excepción de las sociedades accidentales o en
participación. Del
contexto de la Ley 16.060 resulta, también, que se deben inscribir los contratos
que dan nacimiento a las sociedades en sus distintos tipos, con excepción
de las sociedades accidentales.
* Eficacia
declarativa atribuida por la Ley registral
De acuerdo a la Ley registral, el contrato
de sociedad es oponible a terceros desde su presentación al registro. El
inciso 1 del artículo 54 dispone:
"(Efectos de la Publicidad). Los actos,
negocios jurídicos y decisiones de las autoridades competentes que se registren
conforme a la presente ley, serán oponibles respecto de terceros a partir de la
presentación al registro, excepto lo dispuesto en el artículo siguiente."
(énfasis nuestro).
Tal régimen no concuerda con las normas societarias. En efecto, el artículo 2
de la Ley 16.060 dispone que la sociedad es persona jurídica desde la
celebración del contrato. La sociedad, como contrato, existe y da nacimiento a
un sujeto jurídico, no obstante la falta de inscripción. Por lo tanto, la
sociedad es oponible a terceros desde la celebración del contrato.
Podría entenderse que la Ley
16.871 habría derogado el artículo 2
de la Ley 16.060, en tanto
establece una solución que se le opone, al menos indirectamente (artículo
100). Si así fuera, dada la eficacia declarativa que la Ley
16.871 acuerda al registro, la sociedad y su personería jurídica, serían
oponibles a terceros, recién cuando se verificase la presentación del contrato
constitutivo al registro, por aplicación del artículo 54 transcripto.
En esa tesitura, el artículo
100 derogaría
las normas de la Ley 16.060 que se oponen a la Ley
16.871 en este aspecto. Por lo tanto, quedarían derogados los referidos
artículos 2, 19, 20, 37, 39, inciso 2, y 40 de la Ley 16.060, por cuanto la
personería jurídica está destinada a tener relevancia frente a terceros y los
efectos frente a terceros recién se darían con el registro.
*
Nuestra interpretación
En nuestra opinión, el artículo 54 de
la Ley
16.871, al dar efectos solamente declarativos a la inscripción,
no ha tenido
en cuenta las disposiciones especiales sobre sociedades que hemos mencionado.
En este caso y en general, entendemos que la derogación tácita del artículo 100 no puede tener el alcance
de modificar normas de Derecho sustancial.
Sería muy grave entender que el artículo
100 ha derogado las normas que acabamos de citar. Se trata, en nuestro concepto,
de una omisión del legislador. Repetimos que, en nuestro concepto, el artículo
100 no puede derogar normas de Derecho sustancial vigentes, como las societarias
que hemos mencionado.
Sin perjuicio de lo que acabamos de decir, admitimos que incluso en el régimen de la Ley 16.060,
en principio, la inscripción tiene efectos declarativos, pues la sociedad
y los socios no pueden invocar el contrato frente a terceros si el contrato
constitutivo no se registra.
No obstante, la personería es oponible a terceros puesto que esa sociedad -
a la que la Ley 16.060 califica como "irregular" - puede reclamar a terceros los derechos
emergentes de la actividad social, a pesar de su irregularidad.
Asimismo, los terceros podrán probar
la existencia de la sociedad si así les interesa (artículo 39, inc. 2). En
tal caso, los socios son responsables solidariamente por las obligaciones
contraídas por la sociedad irregular, sin poder invocar las limitaciones
que se funden en el contrato social (artículo 39).
Por otra parte, de acuerdo con el artículo
40, en caso de que coexistan acreedores sociales y acreedores particulares de
los socios se juzgará, como si se tratara de una sociedad regular. El
artículo 40 de la Ley 16.060 establece lo siguiente:
“Las relaciones entre los acreedores
sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de
quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad regular”.
En consecuencia, en la confrontación de
acreedores de la sociedad irregular y acreedores del socio, con respecto a
bienes sociales, se le da preferencia al acreedor de la sociedad irregular. De
manera que, en el régimen de la Ley 16.060, no obstante la falta de
inscripción, el contrato de sociedad produce ciertos efectos frente a
terceros.
Similares consideraciones podemos hacer
respecto a la sociedad en formación (arts. 19 y 20). En el régimen de la Ley
16.060, la sociedad tiene personería jurídica desde la suscripción del
contrato y puede, por lo tanto, celebrar negocios jurídicos con terceros e
incluso anticipar la ejecución de su objeto, teniendo por lo tanto, eficacia
frente a terceros, antes de su inscripción registral.
* Sociedades constituidas en el extranjero
El artículo 49, numeral 2, de la Ley
16.871 establece:
“Respecto a las sociedades
comerciales constituidas en el extranjero, se inscribirán cuando
corresponda y en los términos del artículo 193 de la Ley 16.060.”
(énfasis nuestro).
El artículo 193, establece que aquellas
sociedades constituidas en el extranjero, que se propongan el ejercicio de
actos comprendidos en su objeto social en nuestro país, mediante el
establecimiento de sucursales o cualquier otro tipo de representación
permanente, deben inscribirse los documentos siguientes: el contrato social,
la resolución de la sociedad de establecerse en el país, la indicación de su
domicilio, la designación de la o las personas que la administrarán o
representarán y la determinación del capital que se le asigne cuando
corresponda por Ley.
b. Actos modificatorios
(nº 11)
Según el numeral 11 del artículo
49 Ley
16.871, se deben
inscribir todos los actos que alteren o modifiquen las inscripciones efectuadas.
* Modificaciones al contrato social
Se deben inscribir, entonces, las modificaciones del contrato de sociedad (art.
10 Ley 16.060) y las del contrato constitutivo de un grupo de interés
económico (art. 492 Ley 16.060). De acuerdo al artículo 10 de la Ley 16.060,
la modificación no inscripta será ineficaz frente a los terceros pero,
también, frente a la sociedad, a sus socios:
"(Modificaciones del
contrato social).
Las modificaciones del contrato social deberán ser acordadas por los socios según
se disponga para cada tipo y se formalizarán con iguales requisitos a los
exigidos para la constitución de la sociedad.
Cuando no se cumplan esos requisitos, las modificaciones serán
ineficaces frente a la sociedad, a los socios y a los terceros, no pudiendo ser
opuestas por éstos a la sociedad o a los socios aun alegando su conocimiento.
La eficacia de la inscripción
en la Ley 16.060 es mayor que en la Ley registral. No es meramente declarativa."
* Rescisión
parcial
La rescisión parcial debe
inscribirse en el Registro Nacional de Comercio. El artículo 145 de la Ley
16.060 establece que, producida una causal de rescisión parcial, cualquier
interesado puede inscribir en el Registro Nacional de Comercio el documento
que la acredite. La rescisión parcial producirá efectos respecto de terceros
a partir de la inscripción.
Por otra parte, producida
la rescisión parcial, los socios restantes deben modificar el contrato social
(art. 153 Ley 16.060), siendo aplicable el artículo 10 de la Ley 16.060.
* Disolución
Producida alguna de las causas
de disolución, los socios pueden acordar disolver la sociedad o – a falta
de dicho acuerdo – solicitar la declaración judicial de disolución (art. 162
Ley 16.060). Tanto el acuerdo como la sentencia deben ser inscriptos en el
Registro Nacional de Comercio.
Hay, al respecto, una norma
especial en el artículo 163 de la Ley 16.060:
“Respecto de los socios,
producirá sus efectos a partir del acuerdo social de disolución o de su
declaración judicial. Frente a terceros, desde su inscripción, sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo siguiente. En el caso de expiración del plazo,
los efectos se producirán aun respecto de terceros, por el solo hecho del
vencimiento.”
De acuerdo con esta norma,
debe inscribirse la disolución total, salvo cuando ella se haya producido
por vencimiento del plazo. Cuando vence el plazo, no es necesaria la inscripción
porque los terceros deben conocer el hecho de la disolución, ya que el plazo
figura en el contrato constitutivo registrado.
El efecto de la inscripción
de la disolución es declarativo, pero con la salvedad de lo dispuesto por
el artículo 164 de la Ley 16.060, que establece que, a partir del acuerdo
de disolución o de su declaración judicial,
los administradores sólo pueden atender asuntos urgentes y tomar medidas
para la liquidación:
"(Administradores.
Facultades, deberes y responsabilidad). Los administradores de la sociedad,
con posterioridad al vencimiento del plazo de duración o al acuerdo de disolución
o a la declaración judicial de haberse comprobado alguna de las causales, sólo
podrán atender los asuntos urgentes y deberán adoptar las medidas necesarias
para iniciar la liquidación.
Cualquier operación ajena a
esos fines los hará responsables ilimitada y solidariamente respecto a los
terceros y a los socios sin perjuicio de la responsabilidad de éstos (art. 39)."
Cualquier operación ajena a esos fines hace responsables
a los administradores respecto a terceros. De esta manera, el mero acuerdo
o la declaración judicial produce ciertos efectos frente de terceros, incluso
antes de su registro.
* Transformación,
fusión y escisión
En el caso de transformación
del tipo social, deben cumplirse los requisitos y formalidades que la Ley
exige para el nuevo tipo adoptado (art. 111 Ley 16.060). La transformación
implica una modificación del contrato de sociedad, aplicándose el artículo
10 de la Ley 16.060. Debe inscribirse, en virtud de lo dispuesto en el artículo
49, n. 11, de la Ley
16.871.
Las fusiones y las escisiones
(arts. 134 y 141, Ley 16.060) suponen la creación de nuevas sociedades
o la modificación de contratos sociales y en algunos casos la disolución de
alguna o algunas sociedades. Se aplican, entonces, las normas antes comentadas,
según corresponda.
c.
Otros documentos inscribibles relacionados con sociedades
* Cesiones de partes o cuotas sociales
(nº 6)
De acuerdo con el artículo 49, numeral 6, de la Ley
16.871 se inscriben
las trasmisiones por cualquier título y modo, y las adjudicaciones por partición
de cuotas sociales.
Cualquiera de esos actos
supone una modificación del contrato de sociedad, siendo aplicable lo dispuesto
por el artículo 10 de la Ley 16.060 en cuanto a los efectos que exceden los
meramente declarativos: cuando no se cumpla con la inscripción, las modificaciones
serán ineficaces frente a la sociedad, a los socios y a los terceros, no pudiendo
ser opuestas por éstos a la sociedad o a los socios, ni siquiera alegando su conocimiento.
El artículo 211 de la Ley
16.060, para las sociedades colectivas, establece la responsabilidad del cedente
por las deudas sociales contraídas antes de la inscripción de la cesión en
el Registro Nacional de Comercio.
* Reglamentos de una sociedad anónima
(nº 8)
El artículo 49, n. 8, de la
Ley
16.871 establece
que se inscriben los reglamentos que se pudieron prever en el contrato de
constitución de una sociedad anónima (art. 253 Ley 16.060).
Sobre el reglamento en las sociedades
anónimas, el artículo 357 establece:
”Reglamento para el funcionamiento de
las asambleas. La asamblea extraordinaria podrá reglamentar el
funcionamiento de todas las asambleas estableciendo la forma cómo los
accionistas deberán expresar su voto. El reglamento se inscribirá en el
Registro Público de Comercio y se agregará al legajo de la sociedad.
El administrador o el directorio estarán
obligados a entregar copia del reglamento a los accionistas que lo soliciten.
En caso de negativa se aplicará lo dispuesto por el artículo 321”.
* Reserva de prioridad (nº 10)
El artículo 49, n. 10, de
la Ley
16.871 establece
entre los actos inscribibles las reservas de prioridad. En el artículo 50,
inc. 2, de la Ley, se establece en qué consiste esa reserva:
“Tratándose de la constitución
de sociedades comerciales los socios o el escribano designado para intervenir,
podrán inscribir una reserva de prioridad
del nombre que pretenden darle a
la sociedad. Esta reserva tendrá una vigencia de treinta días corridos contados
desde su presentación. Si durante la expresada vigencia el acto para el
cual se solicitó fuere otorgado e inscrito, surtirá efectos respecto de
terceros desde la fecha de su otorgamiento y tendrá prioridad sobre cualquier
otra sociedad que se pretenda inscribir con el mismo nombre reservado, con
posterioridad a la solicitud de reserva”.
El artículo 47 del Decreto
99/998 reglamenta la reserva de denominación para la constitución de sociedades
y para el cambio de denominación de sociedades. Se establece que, para las
sociedades anónimas, bastará obtener la reserva de nombre ante la Auditoría
Interna de la Nación.
Se establece el trámite para
pedir la reserva. Una vez que es concedida, cuando se presenta el contrato
de sociedad o su modificación para su inscripción, se debe adjuntar la constancia
de la reserva obtenida. El efecto de la reserva es que el registrador inscribirá
condicionalmente cualquier contrato constitutivo de otra sociedad o de cambio
de denominación que ingrese dentro del plazo de la reserva (art. 48 Decreto
99/998).
En el artículo 50, inciso
3, de la Ley registral se establece el control de homonimia. Establece:
“Si al presentarse la
solicitud existiere ya inscrita una sociedad homónima, el Registro así lo
hará constar y rechazará la referida solicitud, en la forma que determine
la reglamentación”.
* Embargos de participaciones sociales
(nº 3)
La Ley 16.060 prevé el embargo de partes
sociales en el artículo 78, estableciendo que debe comunicarse al Registro
Nacional de comercio:
"(Embargo de participaciones sociales).
Los acreedores de un socio podrán embargar su participación social, pero sólo
podrán cobrarse con las ganancias que se distribuyan y con los bienes que se le
adjudiquen en la liquidación de la sociedad cuando ella se disuelva o en la
liquidación de su participación, en caso de rescisión parcial.
El embargo deberá notificarse a la sociedad y comunicarse al Registro Público
de Comercio.
La sociedad no podrá ser prorrogada ni reactivada si no se satisface al
acreedor embargante. Lo mismo ocurrirá en los casos de transformación, fusión
y escisión.
En cualquiera de los casos previstos en el inciso anterior los acreedores
de los socios podrán pedir la liquidación de la cuota del socio deudor aplicándose
la norma sobre rescisión parcial. Igual derecho tendrán los acreedores cuando
haya vencido el plazo vigente y se hubiera pactado la prórroga automática.
Esta norma no se aplicará a las acciones de las sociedades anónimas y
en comandita por acciones, así como tampoco a las cuotas de sociedades de
responsabilidad limitada. En caso de ejecución forzada de estas últimas se
respetará el derecho de preferencia consagrado en los incisos cuarto y quinto
del artículo 232."
La Ley de Registros, también, prevé la inscripción del embargo que se hará
mediante la anotación en la ficha registral de la sociedad (art. 49, n. 3).
2.
Inscripciones relacionadas con establecimientos comerciales
En el Decreto Reglamentario
se impone abrir una ficha a cada establecimiento comercial (art. 43 del Decreto
99/998). El Decreto Reglamentario en el artículo 45, dispone que deberá establecerse
la denominación o razón social del mismo, incurriendo en error, por cuanto
en nuestro Derecho la denominación se utiliza para distinguir a las personas
jurídicas y ya no existe más razón social. Seguramente se quiso hacer referencia
al nombre del establecimiento.
De acuerdo a la Ley registral,
se deben inscribir en la ficha del establecimiento comercial los siguientes
actos:
a. Los embargos
de establecimientos comerciales (art. 49, nº 4).
b. Las promesas de enajenación
(art. 49, nº 5). Su registro tiene efectos constitutivos por lo dispuesto
en la Ley 14.433 artículo 1.
c. Las transmisiones,
por cualquier título y modo, de un establecimiento comercial incluyendo
la adjudicación por partición (art. 49, nº 6).
La inscripción de la enajenación de la casa de comercio tiene efectos
declarativos.
Hay una sanción especial
para la omisión de la inscripción de la enajenación en el artículo 59 de
la Ley 11.924 de 1953. Se
prohíbe por ese texto a los Escribanos, Contadores y demás personas o funcionarios
intervenir en operaciones relacionadas con instrumentos que no fueron inscriptos.
Tampoco será admitidos en oficinas del Estado ni en juicios.
d. También, deben inscribirse
las demandas y sentencias de juicios promovidos por rescisión judicial
de promesa o de enajenación de establecimientos comerciales (art. 49, nº
7).
3.
Otros documentos
a. Donaciones y legados (nº 1)
Se trata de donaciones o legados de bienes
efectuados a un comerciante bajo la condición de no quedar afectados a la
quiebra. Puede hacerse antes o después de la declaración de quiebra.
El artículo 1.600 del Código de comercio
exige la inscripción, para el caso de donación o legados anteriores a la
declaración de quiebra. La inscripción registral debe efectuarse dentro de los
quince días desde la recepción de los bienes. En caso contrario, los bienes
donados o legados quedan sujetos a la ocupación y administración judicial,
confundiéndose con los demás bienes del fallido.
Esta inscripción se encuentra
prevista en el artículo 49, numeral 1, de la Ley
16.871.
b.
Privilegios marítimos (nº 9)
Los artículos. 1.037 y 1.038 del Código de comercio se refieren a ciertos
créditos privilegiados nacidos en la explotación naval que, si están
inscriptos en el Registro Nacional de Comercio con anterioridad, pueden ser
cobrados con prelación a la hipoteca. De lo cual se deduce la posibilidad de
registrar los documentos que justifican tales créditos.
Así, por ejemplo, el artículo
1.037 prevé que, cuando un buque sea ejecutado y vendido judicialmente para
pagar a los acreedores del mismo buque o de su dueño, tendrán privilegio las
costas y costos judiciales, los salarios de asistencia, los de salvamento y
los gastos de pilotaje, los derechos de puerto, los salarios de los
depositarios y gastos necesarios para la guarda del buque, y el alquiler de
los almacenes donde se hayan depositado los aparejos y pertrechos del buque.
En este caso, el efecto del Registro es declarativo, pues de ello depende la
oponibilidad a terceros.
En la Ley
16.871 se dispone
la inscripción de los privilegios marítimos, sin especificar cuáles, pero la
nueva norma deberá concordarse con la disposición citada (art. 49, n. 9).
B. Documentos
relacionados con el comercio inscribibles en otros registros
No todos los documentos relacionados con el
Derecho comercial se inscriben en el Registro Nacional de Comercio. La Ley
16.871 impone que la inscripción de algunos de estos documentos se haga en el
Registro Nacional de Actos Personales o en el Registro de la Propiedad.
1. Documentos inscribibles en
el Registro Nacional de Actos Personales
En el Registro Nacional de Actos Personales
se inscriben algunos documentos que tienen evidente incidencia sobre la
materia mercantil: capitulaciones matrimoniales, demandas de prescindencia de
la personería jurídica, los autos de quiebra y de admisión de concordatos
preventivos.
a. Capitulaciones matrimoniales
Cartas dotales y capitulaciones
matrimoniales designan una misma cosa. Son las convenciones que pueden
celebrar los cónyuges antes del matrimonio, para administrar sus bienes
durante éste (artículo 1.938 C.C.).
El artículo 47, inciso 1, del Código de
comercio dispone su inscripción en el Registro de Comercio:
“Las cartas
dotales y capitulaciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes, o
tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, así como las escrituras
que se celebren en caso de restitución de dote”.
La capitulación matrimonial, entonces, es
registrable por quien es comerciante y la otorga, y por quien la otorgó y,
luego, adquirió la calidad de comerciante.
La Ley de Registros dispone la inscripción
de las capitulaciones matrimoniales en el Registro Nacional de Actos
Personales, Sección Regímenes Matrimoniales (artículo 39). No establece
que se deben inscribir en el Registro Nacional de Comercio. Entendemos que el
otorgamiento de una capitulación matrimonial debe ser, también, registrada en
la ficha del comerciante, tal como dispone el artículo 47, inciso 1, del
Código de comercio que no puede entenderse derogado.
La ficha registral debe dar información
completa sobre la situación del comerciante.
En el Código de
comercio, las consecuencias de la falta de inscripción en el Registro de
Comercio son distintas para el hombre y para la mujer. Si el hombre llega a
quebrar, su quiebra se califica como culpable (artículo 1.661, inc. 7). La
mujer no puede reivindicar sus bienes propios en la quiebra del marido
(artículo 1.735, n. 5). Este texto tiene difícil aplicación después de la Ley
de 1946 de derechos civiles de la mujer, ya que el marido no administra ahora
los bienes de la mujer. No obstante, podría darse la situación en que se
hubieran celebrado capitulaciones matrimoniales, confiriéndose la
administración de bienes de la mujer al marido. En ese caso, la mujer tendría
que reivindicarlos probando que son bienes propios, que no han entrado en la
sociedad conyugal de bienes. No podrá invocar la capitulación matrimonial si
no la registró. Se trata de una tutela a terceros que han confiado en la
apariencia que crea la existencia de ciertos bienes en manos del fallido
cuando no se ha publicado su régimen jurídico.
b. Demandas de prescindencia de la persona
jurídica
Las demandas de prescindencia de la
personería jurídica, procedimiento previsto en la Ley 16.060, se inscriben en
el Registro Nacional de Actos Personales, Sección Interdicciones
(artículo 35.4).
c. Auto de quiebra y auto de admisión de un
concordato preventivo
En el Registro Nacional de Actos
Personales, se inscribe el auto que declara la quiebra y la liquidación
judicial de una sociedad anónima y el auto de admisión de los procesos
concursales preventivos. Así lo establece el artículo 19 de la
Ley 17.292. Si
se trata de concursos preventivos, la norma establece:
“En todos los procedimientos
concursales preventivos, deberá disponerse, por el Juez del concurso, en el
auto de admisión, la inscripción de la solicitud en el Registro Nacional de
Actos Personales. El deudor debe acreditar la inscripción en el plazo de diez
días hábiles a contar de la fecha de libramiento del oficio. En caso de
omisión, la sede, sin más trámite, revocará el auto de admisión y decretará
el concurso necesario, la quiebra o la liquidación judicial del deudor.”
Entendemos que correspondería que, también,
se hiciera la correspondiente anotación en la ficha que lleva el Registro de
Comercio.
2. Documentos que se inscriben en el Registro de
la Propiedad
Dentro del Registro de Propiedad existen dos
Secciones: Sección Inmobiliaria y Sección Mobiliaria. Dentro de la última de
estas secciones existen, a su vez, dos registros: el Registro Nacional de
Vehículos Automotores y el Registro Nacional de Prendas sin Desplazamiento.
a. Prendas sin desplazamiento
Los contratos de prenda sin desplazamiento
se inscriben en el Registro Nacional de Prendas sin Desplazamiento, Sección
Mobiliaria del Registro de la Propiedad (artículo 29 Ley 16.871). Se ordena
sobre la base de la previa matriculación del deudor (artículo 30). Se
inscriben allí, también, los endosos, reinscripciones y las cancelaciones.
Por la Ley
17.228 de 2000, sobre prenda sin desplazamiento, se establecen
excepciones al artículo 29 de la Ley registral y se establece que las prendas
de vehículos automotores se inscriben en el Registro Nacional de
Automotores; las prendas de establecimientos comerciales e industriales se
inscriben en el Registro Nacional de Comercio; las prendas de derechos
de propiedad industrial se inscriben en la Dirección Nacional de la
Propiedad Industrial.
Las prendas de bosques, se inscribían en el
Registro General de Bosques de la Dirección Forestal del Ministerio de
Ganadería, Agricultura y Pesca (artículo 4). La Ley 17.296 del 21 de febrero
del 2001, dispuso que estas prendas deben inscribirse en el Registro de
Nacional de Prendas sin Desplazamiento.
b. Contratos de créditos de uso
El contrato de crédito de uso que se
relaciona con un inmueble, se inscribe en el Registro de Propiedad, Sección
Inmobiliaria (artículo 17, n. 16). Si el contrato tiene por objeto un bien
mueble, se inscribe en el Registro Nacional de Prendas Sin Desplazamiento, que
forma parte del Registro de la Propiedad, Sección Mobiliaria (artículo
31).
c. Registro Nacional de Aeronaves
En el Registro Nacional de Aeronaves se
matriculan las aeronaves y se inscriben los títulos hábiles para trasmitir el
dominio o constituir derechos reales sobre la aeronave y otros documentos
ciertos que se relacionan en el artículo 38 del Código aeronáutico.
El artículo 38 del Código aeronáutico
establece:
“El Registro Nacional de Aeronaves será
público, único y centralizado y en él deberán inscribirse todos los actos
relativos a la situación jurídica de las aeronaves y en especial los
siguientes:
1° Los referentes a la matriculación de
aeronaves.
2° Los títulos hábiles para construir,
trasmitir y extinguir el dominio y los demás derechos reales de goce y
garantía.
3° Los contratos de utilización de
aeronaves.
4° Los testimonios de sentencias
declarativas de prescripción adquisitiva de aeronaves.
5° Los certificados de resultancia de
autos sucesorios en que consten privilegiados.
6° Los créditos privilegiados.
7° Los documentos relativos al abandono,
pérdida de aeronaves o cambios fundamentales en las mismas.
8° Los embargos, interdicciones y medidas
cautelares.
9° Las actas y declaraciones
constitutivas que ante la autoridad aeronáutica, formulen los propietarios,
agentes, comandantes y tripulantes de las aeronaves nacionales o extranjeras
que se encuentren en la República”.
El artículo 61 de la Ley 17.292 crea el
Registro Nacional de Aeronaves que integrará la Sección Mobiliaria del
Registro de la Propiedad. Antes estaba a cargo de la Dirección General de
Aviación Civil.
3. Documentos que se inscriben en la Escribanía de
Marina
En la Escribanía de Marina se inscriben las
compraventas de buques y el contrato de crédito de uso sobre buques.
A.
Plazos para la inscripción
El plazo para la inscripción
es de 30 días que se cuentan
desde el día siguiente al otorgamiento. Se precisa que si se trata de sociedades
anónimas, el plazo se cuenta desde el siguiente a la expedición del
testimonio o constancia de la Auditoría Interna de la Nación (art. 50 Ley
16.871).
B.
Personas que solicitan inscripción
Las personas que pueden solicitar
la inscripción se mencionan en el artículo 85 de la Ley
16.871:
1. quien tenga la carga
de inscribir;
2. quien tenga interés
en la protección de la publicidad registral;
3.
el profesional interviniente;
4. el representante de
cualesquiera de las personas indicadas precedentemente.
C.
Forma de los documentos que se inscriben
1. Documentos públicos
Si
se trata de documento público, el artículo 87 dispone:
"Los instrumentos
públicos que se presenten para su inscripción deberán estar extendidos en
la forma requerida por Derecho para su validez y tener la calidad de título
del derecho o su extinción.
Tratándose de primeras
o segundas copias de escrituras públicas se presentarán las expedidas para
quien resultare titular de los derechos registrables."
2. Documentos privados
Si se trata de documento privado,
el artículo 88 dispone:
"En los casos en
que la Ley admite los documentos privados para los actos sujetos a registro,
deberán adoptar alguna de estas formas:
1) El otorgamiento
y suscripción de dichos documentos deberá ser recibido por escribano público.
2) Si el documento
privado ya estuviere otorgado y firmado, los suscriptores lo ratificarán
ante escribano público.
En ambos casos el escribano
actuará por certificación notarial. Podrá prescindirse de la certificación
notarial en los casos de excepción que el Derecho vigente autoriza."
El artículo 89 dispone:
"Se admitirán asimismo,
los testimonios de protocolización de documentos privados con certificación
notarial de firmas (art. 88). Si el documento a protocolizar a los efectos
expresados no tuviere certificación notarial, podrá ser previamente reconocido
o dado por reconocido conforme al procedimiento establecido por el artículo
173 del Código General del Proceso y concordantes.
Dicha protocolización
será preceptiva en los casos previstos en el artículo 2º de la Ley 12.480,
de 19 de diciembre de 1957, en la redacción dada por el artículo 276 de
la Ley 16.320, de 1º de noviembre de 1992 y para los actos y negocios jurídicos
que se presenten en el Registro Nacional de Comercio."
3.
Documentos extendidos en el extranjero
Para los documentos extendidos
en el extranjero el artículo 91 dispone:
"El documento público
o privado proveniente del extranjero deberá sujetarse a los siguientes requisitos
previos:
1) Si estuviere en
otro idioma deberá estar traducido al idioma español por traductor público
nacional. Si viniere traducido de origen un traductor público nacional
certificará la correspondencia de la traducción con el original.
2) Legalizarse en forma.
3) Tratándose de bienes
inmuebles ubicados en el país deberán protocolizarse el documento y su
traducción. La protocolización tendrá carácter de matriz a los efectos
previstos por los artículos 1591 y siguientes del Código Civil."
4. Oficios
Si se trata de un oficio,
el artículo 85 dispone en el inciso 2:
"Los Juzgados y
Tribunales de la República y las oficinas de la Administración
del Estado comunicarán por oficio, en doble ejemplar, al Registro
competente, los actos cuya inscripción hubieren dispuesto conforme al Derecho
vigente."
El artículo 54 de la Ley 16.871 establece que la inscripción en el Registro
Nacional de Comercio hace oponibles los documentos registrados
respecto a terceros (efecto declarativo). En el inciso final del artículo
54 se hace la salvedad de su eficacia constitutiva de derechos reales de acuerdo
a lo que establece la legislación vigente.
Por aplicación del artículo
100 se derogan las normas que directa o indirectamente se opongan a esta ley.
No quedan derogadas, por disposición expresa del inciso final del artículo
54, las leyes que den al registro la eficacia constitutiva de derechos reales,
pero sí podrían estarlo las normas que dan efectos distintos a los señalados.
Analizaremos con un poco más
de detalle los efectos de la inscripción registral.
La Ley 16.871 atribuye al
registro una eficacia declarativa. Los actos registrables son oponibles frente
a terceros, a partir de su inscripción.
El documento debe ser inscripto para que se pueda oponer su existencia frente a los terceros. Por otra parte, los
terceros no pueden alegar ignorancia con relación a un hecho que ha sido inscripto
en cumplimento de un mandato legal, con tal sentido.
En ciertos casos, el Registro
cumple una función constitutiva de derechos reales. En el artículo 54, primer
inciso, de la Ley Registral, se establece un efecto declarativo, pero en el
inciso final establece que la inscripción determinará el nacimiento del respectivo
derecho real de acuerdo con lo que establece la reglamentación vigente.
Aplicando esa norma, en relación
con la materia comercial, tiene función constitutiva la inscripción
del compromiso de compraventa de casa de comercio, registrable en el
Registro Nacional de Comercio (art.
1 Ley 14.433). Respecto de ese caso, la Ley mantiene el régimen legal especial
vigente.
1.
Publicidad
El Registro cumple, aunque
no se diga expresamente por la Ley, una función de publicidad. Cuando la Ley
obliga al comerciante a registrar ciertos documentos, se le está imponiendo
hacer conocer ciertos hechos o actos relativos a su comercio, dado que el
Registro es público, esto es, abierto a los requerimientos de informaciones
de los interesados.
Mediante esta publicidad,
los terceros conocen la situación jurídica del comerciante. Saben con quien
tratan: si con un comerciante
individual – y sus datos personales - o con una sociedad comercial, tomando
noticia de su tipo y otros datos que figurarán en las fichas. El conocimiento
afianza la seguridad y difunde la confianza con la cual se promueven las transacciones
comerciales.
2.
Prueba
Los documentos adquieren fecha
cierta a partir de la inscripción (art. 1.587 C.C.). Los certificados de las
inscripciones en el Registro pueden servir como medio de prueba de hechos,
contratos u obligaciones que interesan al comercio (art. 73 Ley Registral).
Conclusiones
Una interpretación literal
del artículo 100 de la Ley 16.871, lleva a resultados absurdos y
contraproducentes, al menos en lo referente al Derecho comercial.
Entendemos que el alcance de
la derogación tácita dispuesta por ese artículo 100, debe ser moderado en
función de ciertos criterios, entre los cuales destacamos los siguientes:
1. La ficha registral debe
dar información completa sobre la situación del comerciante. Por lo tanto,
todas aquellas normas anteriores a la Ley 16.871 que disponían la inscripción
de determinados documentos en el Registro Nacional de Comercio - que no fueron
recordados por la Ley 163871 o que esa Ley manda inscribir en otros registros
- deben considerarse vigentes, puesto que no se oponen a la Ley 16.871 sino
que la complementan.
2. El efecto que el artículo
54 de la Ley 16.871 confiere a la inscripción registral - la oponibilidad
frente a terceros - debe considerarse susceptible de más excepciones que las
establecidas en le propia Ley 16.871.
En la Ley 16.060, por
ejemplo, en algunos casos se confiere oponibilidad frente a terceros a pesar
de que no se haya cumplido con la inscripción registral correspondiente -
como. por ejemplo, sucede con la personería jurídica de las sociedades de
hecho, irregulares y en formación - y, en otros casos, se le otorga
consecuencias mayores a la falta de inscripción - como la extensión de la
ineficacia a la sociedad y a los socios, además de a los terceros.
Tampoco este debe ser
considerado como un caso de oposición sino de complementariedad.
Fontanarrosa,
Derecho Comercial Argentino, t. I,
§ 208, p. 148.
Taxativo, según el Diccionario de la Lengua Española, es lo que limita,
circunscribe y reduce un caso a determinadas circunstancias.
Real Academia Española, Diccionario de la Lengua Española,
p. 1.247.
Para la sociedad que tenga varios
establecimientos existe una previsión especial en el artículo 9 de la Ley
16.060 que dispone:
“Cuando
la sociedad instale una sucursal en otro departamento deberá inscribir
su contrato en el Registro correspondiente a los solos efectos informativos”.
Este
artículo está derogado desde la centralización del Registro Nacional de
Comercio en Montevideo.
