Bolsas y Mercado de
Valores
Por Carlos
López Rodríguez
El estudio de las denominadas operaciones de bolsa,
determina la necesidad de analizar previamente el campo donde éstas
naturalmente se desenvuelven. Este ámbito es el mercado de capitales, también
llamado mercado de valores.
El mercado de capitales es el lugar en donde confluyen la
oferta y demanda de diversos productos financieros. Es allí a donde recurren
quienes están necesitados de financiamiento para el desarrollo de sus
actividades económicas. En esencia, es el punto de encuentro entre los
tomadores de fondos y los inversores de capital que se produce como consecuencia
de la crisis del financiamiento tradicional a través de las instituciones de
intermediación financiera. A este proceso de crisis se lo conoce como "desintermediación
financiera". En efecto, la caída internacional de las tasas de
interés, y la necesidad de optimizar los resultados del ahorro han favorecido
el desarrollo de los mercados de capitales [1]
La importancia económica del mercado de valores, radica en
la movilización de grandes volúmenes de valores. Por otra parte, posibilita la
participación de pequeños inversores y permite que el ahorro se vuelque a la
actividad productiva del país.
El mercado de capitales está regulado en nuestro Derecho
por la Ley 16.749 del 30 de mayo de 1.996.
El
origen de las bolsas se encuentra en el siglo XVI, en la propiedad de un
terrateniente llamado Van der Burse en donde se reunían los comerciantes de la
ciudad de Brujas para realizar sus contratos. En el escudo de armas del
terrateniente lucían tres bolsas, de ahí el nombre actual.
A
partir del siglo XIX, se empiezan a vislumbrar los caracteres que hoy tiene la
bolsa, producto del avance de la industria, el transporte y del comercio en
general que se desarrolló en ese momento.
Con
el paso del tiempo, los estados nacionales comenzaron a tener interés en estas
bolsas y, de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar, tuvieron mayor o
menor interés en ellas. Esta mayor o menor injerencia del Estado en las bolsas,
produjo la coexistencia, a partir del siglo XIX, de tres sistemas de constitución:
el restrictivo, el liberal y el mixto.
Actualmente
y gracias a la Ley 16.749 de Mercado de Valores, nuestro país adopta un sistema
mixto de constitución, lo que la convierte en una bolsa fiscalizada.
La palabra bolsa tiene diferentes acepciones: bolsa como
lugar físico, bolsa como contrato y bolsa como sujeto. El artículo 13 de la
Ley 16.749, contiene una definición atendiendo a esta última acepción. En tal
sentido se define a las bolsas de valores como las entidades que tienen por
objeto proveer a sus miembros los medios necesarios para poder realizar
eficazmente las transacciones de valores, mediante mecanismos de subasta pública
y para que puedan realizar las demás actividades de intermediación de valores
permitidas por la Ley. El concepto alcanza tanto, a las bolsas que funcionen con
un sistema de rueda física, como a los que funcionan en rueda electrónica.
Preceptivamente deberán adoptar la forma jurídica de
asociación civil o de sociedad anónima con acciones nominativas. El artículo
14 regula la autorización y registro para funcionar, autorización que deberá
recabarse del Banco Central del Uruguay, cumpliendo con los requisitos legales y
reglamentarios correspondientes. Quedan exceptuadas de esta obligación las
bolsas de valores existentes con anterioridad a la Ley, es decir la Bolsa de
Valores de Montevideo y la Bolsa Electrónica de Valores. A éstas últimas sólo
les corresponde registrarse en el Registro de Mercado de Valores que lleva el
Banco Central del Uruguay[2].
En las bolsas se realiza la oferta pública, entendiendo
por tal, la oferta dirigida al público en general o a sectores determinados del
público, con el objeto de realizar transacciones con valores. Se ha dicho que
las bolsas son una clase especial de mercado que se diferencia de otros por su
organización corporativa (sólo es frecuentado por determinado tipo de
comerciantes) y por la circunstancia de que no es necesario que los valores
objeto de los contratos se hallen presentes en la bolsa al momento de la
contratación [3].
En cuanto al procedimiento de contratación, corresponde
realizar las siguientes observaciones. Tradicionalmente, los contratos bursátiles
se realizaban “a viva voz”. El corredor o el agente de bolsa voceaban la
oferta del título especificando su precio.
Modernamente se viene desarrollando la modalidad operativa
por vía informática, en la cual compradores y vendedores hacen saber sus
posiciones en el mercado por medio de un ordenador. Luego todas las ofertas
pasan por un tanteo informático ajustado por las condiciones del mercado que
determina el precio del mercado.
II. Sujetos Intervinientes en el Mercado Bursátil
En el mercado bursátil intervienen las personas
siguientes: los emisores, las bolsas y los corredores de bolsa. Los analizaremos
brevemente a continuación.
Los emisores son los sujetos que emiten valores que luego
se cotizarán en la bolsa. Estos emisores son: las sociedades comerciales tanto
nacionales como extranjeras, las sociedades cooperativas, los entes autónomos y
servicios descentralizados, la Corporación Nacional para el Desarrollo, las
personas públicas no estatales y las asociaciones civiles que emitan
obligaciones negociables. Todos estos emisores tienen la obligación de
registrarse en el Registro de Valores que, a esos efectos, lleva el Banco Central
del Uruguay (art. 3). Su principal función es nutrir a la bolsa de los
valores de cotización.
La función de la bolsa, analizada desde su aspecto
subjetivo, es la de regular el mercado bursátil mediante sus facultades de
administración y dirección, además de sus potestades disciplinarias y
sancionatorias. Además, vigila las cotizaciones y el cumplimiento de la
actividad de los demás sujetos intervinientes.
C. Los
intermediarios de valores y corredores de bolsa
La
Ley 16.749
dedica íntegramente su capítulo V a quienes denomina "intermediarios
de valores". En los párrafos siguientes veremos cuál es el concepto
legal de "intermediarios de valores", cómo se insertan en este
esquema los corredores de bolsa y cuál es su estatuto.
El
artículo 16 contiene una definición de "intermediario de valores":
"Se consideran intermediarios de valores aquellas personas físicas o
jurídicas que realizan en forma profesional y habitual operaciones de
corretaje, de comisión u otras tendientes a poner en contacto a oferentes y
demandantes de valores objeto de oferta pública". De lo expresado
se desprende que los "intermediarios de valores" están
definidos como una categoría subjetiva de amplio alcance pero que no
coincide, al menos totalmente, con el concepto jurídico de intermediación.
En efecto, incluye al corredor de bolsa, que no es necesariamente un
intermediario, puesto que puede actuar como un mediador. Esta discordancia entre
el concepto legal y el concepto jurídico general de "intermediación"
es más explícito cuando se incluye entre tales a "otras
tendientes a poner en contacto a oferentes y demandantes de valores objeto de
oferta pública".
En
cambio, la figura del comisionista fue incluida acertadamente, puesto que éste
sí es un intermediario. En efecto, actúa a nombre propio pero por cuenta de su
comitente, adquiriendo y vendiendo él el bien para luego entregarlo a su
comitente.
En
el artículo 17 de la Ley define a los corredores de bolsa como aquellos
intermediarios que actúan como miembros de una Bolsa de Valores. Nuevamente, la
Ley equivoca la calificación de los corredores, en tanto éstos, estrictamente,
serían mediadores, no intermediadores. Sin embargo, justo es reconocer que,
habitualmente, los corredores bursátiles operan como comisionistas.
Conclusión: la Ley hace una clasificación errónea, pero
hay que reconocer el esfuerzo del legislador por contemplar la realidad bursátil.
En esa realidad, la figura más común no es la del corredor, simple mediador
sino la del comisionista. Lo que sucede es que los corredores actúan muchas
veces como comisionista.
2. Estatuto
Cada bolsa se encarga de regular las condiciones de admisión
a la bolsa, así como los principios a observar en el desempeño de su función
y las condiciones personales que deben poseer los aspirantes. Todo sin perjuicio
de las facultades del Poder Ejecutivo y del Banco Central del Uruguay.
En los estatutos respectivos de cada bolsa, se encuentra la
normativa correspondiente a los corredores que actúan en ellas. Este es el
caso, por ejemplo, del Estatuto de la Bolsa de Valores de Montevideo.
La
calidad de corredor de bolsa se adquiere cumpliendo con los requisitos que
establezca la bolsa cada bolsa en sus estatutos. Además, el aspirante no debe
verse afectado por las incompatibilidades que señala el propio estatuto.
* Requisitos para obtener la calidad de corredor de bolsa
De
acuerdo al estatuto de la Bolsa de Valores, para obtener la calidad de corredor
de bolsa, es necesario que la persona reúna las siguientes condiciones: ser
socio activo de la bolsa y poseer acciones en ella; estar matriculado; haber
adquirido en subasta pública, el derecho al desempeño del cargo; tener
condiciones de idoneidad, moralidad y buena conducta.
* Cese
La calidad de corredor
de bolsa se pierde por acontecer las siguientes circunstancias: renuncia;
fallecimiento; eliminación del Registro de Corredores de Bolsa.
b. Incompatibilidades
Las incompatibilidades
que impiden a una persona ser corredor de bolsa, pueden clasificarse en:
incompatibilidades por razones de moralidad y ética e incompatibilidades por
razones de imparcialidad.
* Incompatibilidades por razones de moralidad y ética
No
pueden ser corredores de bolsa las siguientes personas: quien esté inhibido de disponer de sus bienes por sentencia
judicial; los concursados y quebrados; los condenados judicialmente por delitos que atenten contra la
moral y el honor.
* Incompatibilidades por razones de imparcialidad
Por razones de imparcialidad, no
pueden ser corredores de bolsa las siguientes personas: quienes sean corredores de bolsa de otras bolsas;
los banqueros, cambistas y sus dependientes; los directores de sociedades anónimas abiertas (las que cotizan
sus acciones en la bolsa).
c. Obligaciones
Las obligaciones de los corredores de bolsa pueden
clasificarse de la siguiente manera:
* Obligaciones funcionales antes y
durante la contratación
Dentro de esta categoría,
de señalan las siguientes obligaciones: formular las propuestas y las aceptaciones en rueda de bolsa, en
voz alta y con la indicación del precio; verificar la identidad y capacidad legal de sus ordenantes o
comitentes, verificar la autenticidad de los valores que negocien.
* Obligaciones funcionales después de
terminar la rueda de bolsa
Dentro de esta categoría, las obligaciones de los
corredores son las siguientes: ratificar los contratos realizados mediante la firma de un boleto
el que debe entregarse al comitente (como contrapartida, recibe un contraboleto
del comitente que, justamente, prueba la aceptación del negocio realizado por
el corredor); pagar el precio o hacer entrega de los valores negociados según
las condiciones pactadas. Esto obviamente es así, cuando el corredor de bolsa
actúa como comisionista. Si actúa como corredor entonces será el comitente el
que cumplirá con las obligaciones asumidas en el contrato.
* Obligaciones relacionadas con su
actividad en general.
Considerando
su actividad en general, las obligaciones son las siguientes: llevar un libro
registro en donde se asientan cronológicamente todas sus actividades, mantener
reserva de la información reservada o confidencial. Sobre esta última obligación,
el artículo 6 del Estatuto de la Bolsa de Valores recoge dos preceptos de carácter
prohibitivo.
En el primer inciso prevé la
ilicitud de la utilización indebida de la información confidencial o
reservada. Es lo que se denomina el "insider trader". En el segundo inciso se prevé
la ilicitud de la divulgación falsa o tendenciosa de la información.
En ambas circunstancias, para
que se configure la figura delictiva, es necesario que se presenten
acumulativamente las siguientes condiciones: que la información conocida por los intermediarios y emisores sea
reservada, que sea utilizada para obtener una ventaja, que haya sido obtenida gracias al cargo de intermediario o emisor,
que sea ignorada por el mercado.
En el artículo 19 del Decreto
inhibe a los sujetos que dispongan de información confidencial por razón de su
trabajo, la realización de operaciones en beneficio propio o de terceros,
respecto de valores cuyo precio pueda haber sido influido por dicha información.
La finalidad de las dos normas
mencionadas es dotar al sistema de transparencia y veracidad.
d. Derechos
De acuerdo al artículo 98 del Estatuto de la Bolsa de Valores, los
corredores de bolsa tienen derecho a una retribución. Generalmente, esa
retribución es un porcentaje del negocio concretado con su participación.
